律师亮点业务展望与指引

《律师亮点业务展望与指引》由会员分享，可在线阅读，更多相关《律师亮点业务展望与指引（127页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。

1、20102010律师亮点业务展望与指引律师亮点业务展望与指引主讲人：徐永前主讲人：徐永前 律师律师全国律协民事专业委员会全国律协民事专业委员会 副主任副主任大成律师事务所市场开发委员会大成律师事务所市场开发委员会 主任主任大型企业法律风险管理制度研究大型企业法律风险管理制度研究课题组课题组 组长组长 本次讲稿的相关内容参见徐永前律师在本次讲稿的相关内容参见徐永前律师在中国律师中国律师杂志杂志20072007年第年第1010期、期、20082008年第年第1212期期及及20092009年第年第2 2期发表的封面文章期发表的封面文章我们站在高山之上我们站在高山之上机遇期的中国律师战略机遇期的中国

2、律师战略空间空间和即将连载的实务论文和即将连载的实务论文统筹城乡发展与律师战略空间统筹城乡发展与律师战略空间目目 录录 前言前言一、国有经济的战略性调整与律师业务空间一、国有经济的战略性调整与律师业务空间二、经济结构的战略性调整与律师业务空间二、经济结构的战略性调整与律师业务空间三、社会主义和谐社会构建与律师业务空间三、社会主义和谐社会构建与律师业务空间四、统筹城乡发展与律师业务空间四、统筹城乡发展与律师业务空间五、创新型国家建设与律师业务空间五、创新型国家建设与律师业务空间六、社会主义民主政治建设与律师业务空间六、社会主义民主政治建设与律师业务空间 结语结语前前 言言 2008 2008中央

3、经济工作会议认为：我国发展的重中央经济工作会议认为：我国发展的重要战略机遇期仍然存在，不会因为这场金融危机要战略机遇期仍然存在，不会因为这场金融危机而发生逆转。而发生逆转。中国有能力，也有条件战胜金融中国有能力，也有条件战胜金融危机的挑战。危机的挑战。战略机遇期的判断是我国对未来二十年中国面临的内外环战略机遇期的判断是我国对未来二十年中国面临的内外环境所做的总体定位。所谓战略机遇期，是指中国和平崛起、境所做的总体定位。所谓战略机遇期，是指中国和平崛起、中华民族伟大复兴所需的主客观条件已经成熟并具有大好中华民族伟大复兴所需的主客观条件已经成熟并具有大好发展前景的特殊时期。在这一时期，我们要完成发

4、展前景的特殊时期。在这一时期，我们要完成国有经济国有经济和经济结构的战略性调整，成功构建起社会主义和谐社会和经济结构的战略性调整，成功构建起社会主义和谐社会和民主政治体制，建设好社会主义新农村和创新型国家和民主政治体制，建设好社会主义新农村和创新型国家。能否抓住战略机遇就看我们能不能成功翻越能否抓住战略机遇就看我们能不能成功翻越这六座这六座“高山高山”。作为市场经济、民主与法治建设的中坚力量，中国律师自作为市场经济、民主与法治建设的中坚力量，中国律师自当在这一重要的战略机遇期担当前所未有的重要角色，完当在这一重要的战略机遇期担当前所未有的重要角色，完成时代赋予的崇高使命。在这样的战略机遇期，站

5、在这六成时代赋予的崇高使命。在这样的战略机遇期，站在这六座高山之巅我们可以看到，中国律师的业务空间是多么广座高山之巅我们可以看到，中国律师的业务空间是多么广阔而深远！阔而深远！一、国有经济的战略性调整与一、国有经济的战略性调整与律师业务空间律师业务空间改革开放三十年来，我国的国有经济经历了一系列战略性调改革开放三十年来，我国的国有经济经历了一系列战略性调整。自十五届四中全会确定了整。自十五届四中全会确定了“有所为有所不为有所为有所不为”的指导性的指导性方针后，国有经济战略性调整逐步开展，尤其是十六届三中方针后，国有经济战略性调整逐步开展，尤其是十六届三中全会以来，国有经济战略性调整加速推进。党

6、的十七大进一全会以来，国有经济战略性调整加速推进。党的十七大进一步号召要深化国有企业步号召要深化国有企业公司制股份制公司制股份制改革，健全现代企业制改革，健全现代企业制度，优化国有经济布局和结构，增强国有经济的活力、控制度，优化国有经济布局和结构，增强国有经济的活力、控制力和影响力。力和影响力。在国有资产监管新体制下，在出资人到位并主导改革的前提在国有资产监管新体制下，在出资人到位并主导改革的前提下，国有资本的流动重组将大大加快，国有经济的总量还会下，国有资本的流动重组将大大加快，国有经济的总量还会进一步增加，但是所占的比例会相应降低。在一定的历史阶进一步增加，但是所占的比例会相应降低。在一定

7、的历史阶段，总量和比例可能段，总量和比例可能“双增加双增加”。国有经济的战略性调整国有经济的战略性调整加快推进国有企加快推进国有企( (事事) )业改革业改革越是在经济发展面临较大困难的时候，国有企业越要勇挑重越是在经济发展面临较大困难的时候，国有企业越要勇挑重担，切实发挥国有经济的支撑和带动作用，坚定不移地贯彻担，切实发挥国有经济的支撑和带动作用，坚定不移地贯彻发展是硬道理的战略思想，把确保发展放在首位，努力开拓发展是硬道理的战略思想，把确保发展放在首位，努力开拓国际国内市场以拓展发展空间，大力调整优化结构、推进自国际国内市场以拓展发展空间，大力调整优化结构、推进自主创新以提高竞争能力，继续

8、深化改革、扩大开放以增强活主创新以提高竞争能力，继续深化改革、扩大开放以增强活力。力。 张德江在张德江在20082008国资监管会议上的讲话国资监管会议上的讲话要积极拓宽筹资渠道，为国有企业改革改制创造条件。要积极拓宽筹资渠道，为国有企业改革改制创造条件。加快推进国有经济布局结构调整。要适时调整和修订国有经加快推进国有经济布局结构调整。要适时调整和修订国有经济布局和发展规划，研究确定各地国有经济需要控制的行业济布局和发展规划，研究确定各地国有经济需要控制的行业和领域。和领域。要进一步加大企业重组调整力度，支持、鼓励与中央企业的要进一步加大企业重组调整力度，支持、鼓励与中央企业的联合重组、跨区域

9、的联合重组，发展壮大一批对当地经济发联合重组、跨区域的联合重组，发展壮大一批对当地经济发展有重大带动作用的大企业大集团。展有重大带动作用的大企业大集团。 李荣融在李荣融在20082008国资监管会议上的讲话国资监管会议上的讲话基于新体制下的产权改革主旋律是基于新体制下的产权改革主旋律是“从上到下，依法有序，从上到下，依法有序，阳光事业，规范运作阳光事业，规范运作”，律师介入的空间十分巨大。，律师介入的空间十分巨大。律师与国企/国有事业单位改制重组、整体上市律师与国有产权交易、并购重组律师与国企常年法律顾问律师与国企法律风险防控体系建设律师与国企知识产权战略管理律师与国有独资（控股）公司治理律师

10、与国企投融资（特别是债券融资）律师与国有控股ST上市公司破产重整与法庭外重组律师与国有控股上市公司股权激励方案设计律师与国企不良资产处置律师与国资监管机构20102010国企业务国企业务中国律师中国律师“组合拳组合拳”大型企业法律风险防控体系建设大型企业法律风险防控体系建设 今后战略管理可能不复存在，取而代之的将是风险与危机管理。 美国前国防部长 麦克纳马拉 昨天的竞争靠成本，谁成本低，谁就有竞争力；今天的竞争靠技术，谁能创新技术，不断地研发出技术附加值高的新产品，谁就有竞争力；明天的竞争靠风险管理，谁少犯错误，谁不犯大错误，谁就有竞争力。 神华股份公司总经理 凌文 法律风险管理事关企业生存与

11、发展法律风险管理事关企业生存与发展，具备高水平的法律风险控制能力是对一个卓越企业最基本的要求。现在企业的垮台，都是风险没有控制好。其他方面可以学习、追赶，成本和技术只是决定快慢，而风险管理决定的是生死。企业的根本竞争是生死存亡的竞争，而不是发展的速度。法律工作理念和模式的彻底转变法律工作理念和模式的彻底转变从事后到事前，从个案到全面，从被动到主动，从服务到管理。通过诉讼切入案例：某国有集团公司风险防控项目业务通过诉讼切入案例：某国有集团公司风险防控项目业务通过梳理集团公司近年来发生的诉讼案件（包括全国各地分公司的案件），发现企业管理及个方面存在的风险及问题，并通过分析最终构建企业风险的防范体系

12、，为集团公司管理水平的进一步提高提供建议。律师主要工作内容：根据公司提供的案件资料整理出案件基础分析表；根据汇总分类整理风险防控汇总表、作为原告汇总表、被告汇总表；出具公司风险防控分析报告，最终出具风险防控手册；整理、汇编代表性案例；整理归档全部资料文件等。建设法律风险管理体系的整体思路建设法律风险管理体系的整体思路 运用科学的工具和方法，全面客观地识别和分析企业所面临的法律风险，统筹制定风险控制措施，并根据措施要求建立或完善相关制度、流程，从而构成一个可以协调运作的有机整体法律风险管理体系。该体系的运行在纵向上可以将法律风险的防范和控制延伸到企业经营管理由始至终的各个环节，在横向上可以将法律

13、风险防范和控制的职责落实到公司各部门、各岗位，最终形成法律风险管理的长效机制。企业法律风险管理体系的含义、企业法律风险管理体系的含义、目标和构成目标和构成 含义：企业在实现战略目标的过程中，为了合理、有效地控制企业面临的法律风险而建立的，由一系列制度、流程、活动构成的有机整体。 目标：对法律风险实现全面、规范、动态的管理，提高法律风险控制能力，降低整体法律风险水平，为企业战略的实现保驾护航； 构成：主体是法律风险分析、法律风险控制和控制实施评估三个模块即ACE法律风险动态管理体系，体系最终应落实到企业的制度、流程、组织、职能和信息系统等。（如图所示）ACEACE法律风险动态管理体系法律风险动态

14、管理体系即法律风险的分析（Analyze）、法律风险的控制（Control）和法律风险的控制实施评估（Evaluate）.其中：分析模块的功能是通过科学的方法对法律风险进行识别和测评，全面、系统地认识企业面临的法律风险；控制模块的功能是依据法律风险分析的结果，制定、实施合理的法律风险控制措施，实现对法律风险的有效控制；实施评估模块的功能是通过对控制实施的状况进行评估，实现对法律风险控制的改进和体系的更新。 三个模块相互作用，循环往复，形成一个动态闭环的管理体系。体系总体架构体系总体架构1风险分析模块风险分析模块2风险控制模块风险控制模块3控制实施评估模块控制实施评估模块4保障体系有效运行的措施

15、及体系成果保障体系有效运行的措施及体系成果5 法律风险管理体系的总体架构1 12 23 3法律风险管理目标法律风险管理目标风风风风险险险险分分分分析析析析制度、流程、组织、职能、信息系统制度、流程、组织、职能、信息系统风风风风险险险险控控控控制制制制实实实实 施施施施 评评评评 估估估估 对法律风险实现全面、规范、动态的管理，提高法律风险控制能力，降低整体法律风险水平，为公司战略的实现保驾护航法律风险管理体系最终应落实到制度、流程、组织和职能三大模块三大模块形成动态形成动态管理系统管理系统控制实施控制实施控制实施控制实施评估模块评估模块评估模块评估模块法律风险法律风险法律风险法律风险分析模块分

16、析模块分析模块分析模块法律风险法律风险法律风险法律风险控制模块控制模块控制模块控制模块通过对法律风险进行识别、测评和分析，全面认识企业面临的法律风险对法律风险控制实施情况进行评估制定、落实风险控制计划，实施风险控制 法律风险管理体系实施的基本思路法律风险管理体系实施的基本思路方方方方 法法法法思思思思 路路路路目目目目 的的的的定义定义法律风险法律风险对风险理论和法律基础理论进行研究，确定法律风险定义及表现形态界定法律风险的内涵及外延法律风险法律风险识别识别全面、系统地认识企业面临的法律风险从法律风险定义出发，对照法律风险的五种表现形态，对公司的业务/管理活动进行全面扫描，建立法律风险管理数据

17、库风险风险量化测评量化测评明确各法律风险对企业的影响严重程度运用统计方法对风险的可能性、损失度、风险水平进行量化测评、划分风险等级，同时确定重大法律风险制定制定控制计划控制计划保证风险控制措施的有效性选择控制目标，明确控制态度，开展现状评估，发现存在问题，提出风险控制措施，制定风险控制计划实施实施控制计划控制计划实现对法律风险的有效控制各部门根据风险控制计划，落实控制措施控制控制实施评估实施评估明确控制计划的执行情况和效果，提出改进建议，为体系的周期性更新提供新的输入通过各部门自评和法律管理部门审查，对控制计划的执行情况和效果进行评估风险风险定向分析定向分析了解风险特点并满足风险控制工作需要从

18、多个角度对风险进行定向分析企业法律风险管理的十大发展趋势企业法律风险管理的十大发展趋势一、法律风险管理将上升为企业战略性的议题二、有效管理法律风险将成为整个企业法律工作的核心目标三、法律风险管理将成为一项有特定内涵的独立工作四、法律风险管理将成为企业全面风险管理的突破口五、量化分析技术将在法律风险管理中广泛使用六、法律风险管理战略将成为法律风险管理的重点七、法律风险管理将逐步体现全员性特征八、法律风险管理体系将朝着动态实时的方向发展九、法律风险管理组织的层次和规模将会有效加强十、信息化将成为法律风险管理长效机制的基础法律风险管理将成为一项有特定内涵的法律风险管理将成为一项有特定内涵的独立工作独

19、立工作 按照风险管理的理念，企业的各项法律工作都可以整合到法律风险防控这一工作主线和目标上来，重大决策支撑是为了防止决策中的法律风险，重大项目服务为了防止项目由法律风险，日常法律咨询是为了防止企业日常运营中的法律风险，合同审查是为了防止了合同中的法律风险，知识产权管理是为了防止与知识产权相关的法律风险，诉讼是解决已经发生的法律风险，普法是为了提高全体员工法律风险防范的意识，可以说企业的各项法律工作对于法律风险的防范都有重要的意义，法律风险的防范只有融入这些工作之中才能真正收到实效。法律风险管理将成为一项有特定内涵的法律风险管理将成为一项有特定内涵的独立工作独立工作 但是这并不意味着法律风险管理

20、仅仅是一种理念，可以通过其他法律工作来取代专项法律风险管理工作。事实上和其他法律工作一样，法律风险管理有着自己特定的对象、特定的方法和特定的流程，其他法律工作不会也不可能取代法律风险管理。法律风险管理作为一项对立的法律工作不仅表明了企业对这项工作的实际重视程度，而且意味着企业对法律风险管理的深刻理解和法律工作模式的彻底转变。如果说在法律风险管理工作起步阶段这一点表现得还不明显，那么随着管理实践的不断发展，可以肯定法律风险管理不仅会作为一项独立的工作，而且会在整个法律工作中占据越来越大的比重。 法律风险管理将在企业全面风险管理中法律风险管理将在企业全面风险管理中占据基础性地位占据基础性地位根据中

21、央企业全面风险管理指引中的分类，企业面临的风险有战略风险、自然风险、市场风险、运营风险、法律风险，这五种风险中法律风险有着比较特殊的意义。 一是法律风险分布的广泛性。“市场经济就是法制经济”，作为市场经济活动的主体，企业的所有行为在一定意义上都是法律行为，都要受到法律的约束。可以说企业法律风险可能发生在企业运营的所有领域和各个环节，企业法律风险分布的范围和企业风险分布的范围基本一致，而其他几种风险只分布在特定的领域和环节。 二是法律风险和其他风险的伴生性和转化性，法律风险产生于企业生产经营管理活动，没有独立于企业生产经营管理活动的法律风险，法律风险的存在意味着必然还有其他风险存在，法律风险和其

22、他风险相伴相生，同时在一定条件下相互转化，其他风险超过一定的限度将引发法律风险，法律风险发生的后果也一定会导致其他风险发生。 三是法律风险具有相对客观性。法律风险发生前提是违反法律规定和合同约定，法律和合同是判断风险是否存在、风险后果是否严重的基本依据，因此和其他风险相比，法律风险具有相对客观性，不仅仅依靠相关人员的主观判断。 法律风险管理将在企业全面风险管理中法律风险管理将在企业全面风险管理中占据基础性地位占据基础性地位法律风险的这三大特点，使法律风险管理在全面风险管理中占据特殊地位。 首先，由于法律风险分布的广泛性，法律风险管理和全面风险管理一样是一种全面管理； 其次，由于法律风险的伴生性

23、和转化性，法律风险管理和全面风险管理一样呈现整体性、综合性； 再次，由于法律风险的相对客观性，使得法律风险管理相对科学合理，容易被相关部门和人员接受。 从目前世界各国风险管理的实践来看，虽然全面风险管理是企业关注的重点，但是在实际操作的方式和效果上，法律风险管理更具操作性，效果也比较明显。我们相信随着全面风险管理和法律风险管理的不断发展，法律风险管理将成为全面风险管理的切入点，并推动全面风险管理向纵深发展。 大型企业法律风险管理制度研究大型企业法律风险管理制度研究课题组课题组 一、调查问卷是大型企业法律风险管理制度研究课题组为大型企业建立并完善法律风险管理制度而设计，主要对象为2009年中国企

24、业联合会评定的500强企业、上市公司和其他大型企业。 二、大型企业法律风险管理制度研究课题组顾问为国务院国资委政策法规局和部分省级国资委分管政策法规部门的负责人，以及中国移动通信集团公司总法律顾问、国务院国资委政策法规局原副局长陈丽洁；课题组组长为徐永前律师和中国移动通信集团公司法律事务部经理、 企业法律风险管理的创新与实践用管理的方法解决法律问题一书执行主编叶小忠。张建民张建民手机：手机： E-mail: 大型企业法律风险管理制度访谈大纲大型企业法律风险管理制度访谈大纲一、请公司介绍：在法律风险管理制度建设方面的做法、体会及成功经验。二、根据公司的情况介绍，有针对性地进行咨询，可侧重考虑如

25、下方面：公司现有法律风险管理制度建设现状（组织、制度、人员）或者公司现有法律工作的现状（组织、制度、人员）；公司当前业务经营过程中所面临的较大法律风险领域和内容；结合公司业务特点所做的特殊风险防范制度和措施（包括风险应急机制等）；公司法律风险管理信息化系统（数据库）方面的建设和使用情况，或者法律工作信息化系统方面的建设和使用情况；公司知识产权发展状况和相关法律管理制度建设情况；公司法律风险制度建设的规划和构想，与公司中长期法律工作规划的关系；公司目前迫切需要的法律研究课题领域和范围；对进一步加强和提升企业法律风险管理制度建设工作的建议。三、请公司提供一些这方面的资料和参考材料。四、请公司配合填

26、写大型企业法律风险管理制度调查问卷。五、结束。国企改制重组国企改制重组国有企业改制是一项复杂的系统工程，其中涉及方方面面错综复杂的关系。律师为国企改制提供法律服务，应深谙国有经济进与退的方针要义，为出资人机构主导并加快推进国有经济战略性调整、推动国有资产的合理流动和优化配置提供了大量的法律及相关咨询服务。其中改制中的主协调人制度写入了国务院国资委企业国有产权转让操作指南。具体职责是为整个改制过程提供法律服务，主要包括：进行尽职调查、提供法律咨询、出具法律意见、设计改制方案，起草合同文本，参与谈判，设置股权结构和公司治理结构等。为了指导律师承办国有企业改制与相关公司治理业务，规范律师执业行为，保

27、障律师依法履行职责，由全国律协民委会组织起草的中华全国律师协会律师承办国有企业改制与相关公司治理业务操作指引已经六届全国律协七次常务理事会审议通过并发布实施。该指引为广大律师从事国企改制相关法律业务提供了有益的借鉴。过去几年的实践证明，律师正在成为服务国有经济战略性调整的重要力量，因为律师的介入，而使得国有经济的战略性调整更加阳光和规范运作。 相关业务指引相关业务指引公司法公司法与先进公司治理的核心理念与先进公司治理的核心理念1、公司治理机制内涵公司法人治理结构外部治理市场体系（六大市场） 产品服务竞争市场 经理人才市场 董事监事市场 债权人市场 劳动力市场 控制权市场法律法规体系（以公司法为

28、核心） 2、新公司法的价值取向一个强化 两个鼓励 三个关注2 2、新公司法的价值取向、新公司法的价值取向 一个强化一个强化 两个鼓励两个鼓励 三个关注三个关注1 1）强化股东自治和公司自治）强化股东自治和公司自治2 2）鼓励投资并购）鼓励投资并购3 3）鼓励创新）鼓励创新4 4）关注利益主体和相关者和谐发展）关注利益主体和相关者和谐发展5 5）关注内外资主体法律适用的统一性）关注内外资主体法律适用的统一性6 6）关注）关注可诉性和可操作性可诉性和可操作性强化股东自治和公司自治强化股东自治和公司自治 按照私法自治原则，把公司法的一些强制性规范变为任意性规范，减少法律的强制性干预，增强公司章程的法

29、律效力，赋予公司更多的意思自治。例如，表决权的确定、红利的分配方式、出资的估价、股东大会和董事会的权利划分、对外投资和担保等，均由公司章程确定。第五十条有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（二）（八）董事会授予的其他职权。公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。关于CEO、COO、CFO、CLO和外部董事、独立董事的由来CLO的理想法律地位：高级法律副总裁鼓励投资并购鼓励投资并购 鼓励创新鼓励创新第十五条公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得第十五条公司可以向其他企业投资；但是，除

30、法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。 印度企业成功并购的制度保证、部门协同和企业积极性：米塔尔收印度企业成功并购的制度保证、部门协同和企业积极性：米塔尔收购阿塞罗成就世界第一大钢铁业巨头。购阿塞罗成就世界第一大钢铁业巨头。第二十七条（三款）第二十七条（三款） 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。册资本的百分之三十。卓越董事会的外部性和独立性建设卓越董事会的外部性和独立性建设功能定位、有效提名与实务设计功能定位、有效提名与实务设计（1）监督审查关联交易）

31、监督审查关联交易股东股东（2）制定实施薪酬激励）制定实施薪酬激励管理层管理层（3）参与决策过程监督）参与决策过程监督监事监事（4 ）分工参与决策过程）分工参与决策过程 内部董事内部董事卓越董事会应发挥四方面的作用卓越董事会应发挥四方面的作用淡马锡执行董事、总裁何晶淡马锡执行董事、总裁何晶1 1、董事会以专业、客观、稳健的态度指导和引领管理层。董事会和管理层紧密合作，制定战略, 评估方案, 提高决策准确度, 提升企业竞争力。作为管理层的一个有经验的舵手、战友和导师，董事会贡献其专长、经验和建议来帮助实现公司目标。作为公司战略的决定者 ，董事会承担着带领公司业务向前迈进的责任。2、 董事会独立监督

32、管理层，使后者对企业绩效负责。为了维持客观性和独立判断的能力，淡联公司董事会大多数的成员为独立董事。通常下属公司董事会只有一位内部董事。3、董事会考评管理层绩效和建立接班计划，确保公司有强有力的管理层。聘任、奖励和解雇总经理是董事会最重要的一项职责，也是最敏感的工作。4、保证遵循法律和法规。 淡马锡深信公司治理能使一家公司产生更卓越、更可靠的业绩，进而为所有的股东带来更大的投资回报。因此淡马锡不断地督促淡联公司将良好的公司治理实践制度化，以提升他们管理行为的透明度和责任的落实程度。出资人法律上到位：重组由企业自由恋爱转向国资委主导。出资人法律上到位：重组由企业自由恋爱转向国资委主导。介介入入中

33、中央央企企业业之之间间、中中央央和和地地方方企企业业之之间间、地地方方区区域域企企业业之之间间的的强强强强联联合合，整整合合行行业业资资源源，避避免免重重复复建建设设，充充分分发发挥挥资资产产的的整整体体效效能能，促促进重组后的企业加快发展。进重组后的企业加快发展。 利利用用资资本本市市场场，帮帮助助国国有有企企业业实实现现整整体体上上市市及及上上市市公公司司的的改改制制重重组组。无无论论是是改改制制上上市市、整整体体上上市市、重重整整上上市市、引引入入多多元元化化股股权权，资资本本市市场场都会成为国企改革和发展的重要平台。都会成为国企改革和发展的重要平台。目目前前，中中国国国国内内并并购购市

34、市场场重重头头戏戏之之一一是是困困境境企企业业的的破破产产重重整整与与法法庭庭外外重重组组，鉴鉴于于这这一一趋趋势势在在未未来来一一段段时时间间仍仍将将延延续续，律律师师在在该该领领域域面面临临的的机遇多多。机遇多多。企业国有资产法企业国有资产法0909生效与业务新亮点生效与业务新亮点大型企业整体上市的四种形式大型企业整体上市的四种形式（一）整体上市不留存续企业（一）整体上市不留存续企业1.全部资产一次整体上市，不留存续企业，中交集团未进入上市公司的净资产仅占0.04%。2.集团仅作为上市公司的控股股东，集团领导人均在上市公司兼职，不设业务职能部门，不从事经营业务活动，不再进行对外投资活动。3

35、.以上市公司为主体独立从事生产经营活动，集团作为母公司并不管理上市公司的任何生产经营活动。大型企业整体上市的四种形式大型企业整体上市的四种形式（二）主业资产进入一家上市公司且（二）主业资产进入一家上市公司且留存续企业留存续企业 1. 1.企业的主业集中在一个行业；企业的主业集中在一个行业； 2.2.主业资产只进入一家上市公司；主业资产只进入一家上市公司； 3.3.一些存续企业资产质量差、富余人员多；一些存续企业资产质量差、富余人员多； 4.4.母公司与上市公司之间有关联交易、同业经营母公司与上市公司之间有关联交易、同业经营( (非同一地区非同一地区) )甚至同业竞争甚至同业竞争( (同一地区同

36、一地区) )； 5.5.需要对存续资产不断进行整合、改造，具备条需要对存续资产不断进行整合、改造，具备条件的资产不断注入上市公司。件的资产不断注入上市公司。大型企业整体上市的四种形式大型企业整体上市的四种形式（三）同一行业的多个业务分别上市（1）适应于各项业务盈利水平都较高的大型企业。（2）证券市场的一些机构投资者认为分别上市有利于提升各上市公司的价值(主业突出、定位精准的专业化公司)。（四）不同行业的多元业务分别上市适用于一些企业在转型中发展形成的、或公司设立时定位的多元化业务，如果这些业务混业上市，证券市场给予的估值一般都偏低。母公司相当于纯粹的资产投资(控股)公司(不直接从事生产经营)。

37、共同点：一是定位于投资者和股东身份，不直接经营管理旗下企业的事务。二是投资多个不同的产业(淡马锡：电信、媒体、金融、房地产、民航、能源、基础设施、生物科学等)，也常调整投资(退出)。三是股东职责主要是派本公司的人和选非本公司的人去旗下企业任董事，关注和分析旗下企业财务状况。四是公司员工人数较少(淡马锡250人，瓦伦堡150人)，但资产、营业收入等很大(淡马锡总资产1325亿美元、股东权益562亿美元、营业收入484亿美元、股东权益净利润79亿美元；瓦伦堡公司是瑞典全国的第二大投资者，控股ABB等11家大公司，参股100多家公司)。关于国有经济战略性调整的总体评价关于国有经济战略性调整的总体评价

38、法律人眼中的法律人眼中的“国退民进国退民进” “” “国进民国进民退退”郎顾之争与“国退民进” 、经济下行与“国进民退”改革开放三十年来，我国的国有经济经历了一系列战略性调整。自十五届四中全会确定了“有所为有所不为”的指导性方针后，国有经济战略性调整逐步开展，尤其是十六届三中全会以来，国有经济战略性调整加速推进。党的十七大进一步号召要深化国有企业公司制股份制改革，健全现代企业制度，优化国有经济布局和结构，增强国有经济的活力、控制力和影响力以及在经济下行期的支撑力和拉动力。在国有资产监管新体制下，在出资人到位并主导改革的前提下，国有资本的流动重组将大大加快，国有经济的总量还会进一步增加，但是所占

39、的比例会相应降低。在一定的历史阶段，总量和比例可能“双增加”。二、经济结构的战略性调整与二、经济结构的战略性调整与 律师业务空间律师业务空间在在世世界界经经济济格格局局演演变变日日趋趋激激烈烈的的今今天天，经经济济结结构构的的战战略略性性调调整整日益成为亟待解决的全球性课题。日益成为亟待解决的全球性课题。国国际际上上，以以跨跨国国公公司司为为主主体体、以以科科技技的的迅迅猛猛发发展展为为动动力力的的全全球球范范围围内内的的经经济济结结构构调调整整正正在在展展开开；在在国国内内，针针对对产产业业结结构构不不合合理理、地地区区发发展展不不平平衡衡、城城乡乡差差别别大大的的问问题题，我我们们提提出出

40、对对产产业业结结构构进进行行优优化化升升级级，实实施施西西部部开开发发战战略略、振振兴兴东东北北等等老老工工业业基基地地、促促进进中中部部崛崛起起、建建设设滨滨海海新新区区，加加快快推推进进城城镇镇化化进进程程等等一一系系列列重重大大举举措措，坚坚持持在在发发展展中中推推进进经经济济结结构构调调整整，在在经经济济结结构构调调整整中保持又好又快发展。中保持又好又快发展。中中央央经经济济工工作作会会议议提提出出的的下下一一步步经经济济工工作作重重点点任任务务时时强强调调：加加快发展方式转变，推进经济结构战略性调整。快发展方式转变，推进经济结构战略性调整。经济结构的战略性调整经济结构的战略性调整调结

41、构是当前应对危机和长远调结构是当前应对危机和长远经济发展的关键经济发展的关键改革开放30年取得了巨大的成就，也付出了巨大的代价，代价就是资源和能源的巨大浪费。如果不调结构的话，即使原来没有危机，也无法发展，要把保增长、扩内需、调结构、促发展结合起来，加大结构调整的步伐。经经济济结结构构的的调调整整方方式式主主要要有有两两个个，一一是是靠靠增增量量投投入入来来发发展展瓶瓶颈颈产产业业，二二是是通通过过存存量量调调整整来来促促进进资资产产流流动动。企企业业并并购购重重组组是是存存量调整的主要方式。量调整的主要方式。律师在企业并购重组中的作用律师在企业并购重组中的作用: :律律师师在在企企业业并并购

42、购、收收购购、海海外外并并购购、外外资资并并购购国国内内上上市市公公司司等等业业务务中中，为为企企业业提提供供专专业业的的并并购购战战略略方方案案、并并购购法法律律结结构构设设计计、尽尽职职调调查查、价价格格确确定定以以及及支支付付方方式式的的安安排排、法法律律意意见见书书和和完完整整的并购合同、相关协议等各项法律服务，其作用不可或缺。的并购合同、相关协议等各项法律服务，其作用不可或缺。在在企企业业跨跨国国并并购购活活动动中中，律律师师为为企企业业提提供供并并购购整整体体策策划划，构构建建法法律律框框架架；提提供供相相关关法法律律文文件件，完完成成各各项项手手续续，提提示示和和防防范范法法律律

43、风风险险，出出具具法法律律意意见见书书；起起草草、拟拟定定或或者者审审核核、验验证证相相关关法法律文件，协助处理法律事务。律文件，协助处理法律事务。海外投资法律服务海外投资法律服务业务新亮点业务新亮点并购融资法律服务并购融资法律服务业务新亮点业务新亮点企业并购重组法律业务企业并购重组法律业务2 2万亿的外汇储备如何刺激中国经济万亿的外汇储备如何刺激中国经济海外开海外开“花花”海内海内“香香”温家宝：中国有近2万亿的外汇储备，我们需要外汇储备刺激中国经济，但这笔钱只能用在国外。这个看似矛盾的策略，逻辑是非常清楚的。外汇储备可能还有许多途径为经济增长做贡献为国民谋福利，但是都必须是以海外开“花”海

44、内“香”的方式。否则，后果不是货币危机，就是通货膨胀。如果要把进入中央银行的外汇储备转身投放进国内的经济运行，一定要再转换成人民币。这些人民币进入经济运行，意味着二次兑换。前后两次兑换相当于l美元换出了14元人民币。如果维持汇率不变，两个7元钱都要兑换1个美元，结果就会像“1997年亚洲金融危机”的时候一样，发生泰国的外汇储备几近告罄的货币危机。如果汇率变化，14元人民币兑换1美元，结果是人民币大幅贬值，严重通货膨胀。多次换汇的思路等价于央行开放印钞机。真正有利的做法与律师作用真正有利的做法与律师作用把外汇储备投资海外，这些钱又通过外国机构转投中国。我们投资在海外，当外国人得到这1块钱的融资，

45、再投到中国时，中国的外汇储备又增加了l块钱，这与我们自己把l块钱的外汇储备兑换两次是完全不同的。 为投资并购海外企业转投中国提供全程法律服务外汇储备还可通过推动企业进口的方式，来拉动国内的投资增长。比如企业向银行贷款，换成外汇，购买更多的国外技术和机械设备，形成企业的固定资产投资，对经济增长起到直接的拉动作用。若进口的是一些能源有效使用方面的技术和设备，不仅从投资的角度对中国的经济增长有拉动作用，也是对全球关心的环境保护和气候变暖问题的积极回应。 为相关企业购买更多国外技术设备，形成企业的固定资产投资提供相关法律服务 境外投资管理办法境外投资管理办法与律师机遇与律师机遇2008年中国企业对外直

46、接投资521.5亿美元，同比增长96.7%。对外承包工程完成营业额566亿美元，同比增长39.4%。而2009年的12月份，中国企业对外承包工程完成营业额79.6亿美元，同比增长24.8% 金融危机给中国企业走出去提供了有利的时机。各国经济低迷，企业活动减少，资源价格低廉，可以大大降低中国企业在海外建厂、并购等成本。2009年3月17日商务部公布境外投资管理办法，此办法在今年5月1日生效。按照办法规定，境外投资的审批将下放权限，简化程序，加快速度，除了1亿美元以上的境外投资和特定国别的对外投资仍要报商务部核准，其余境外投资核准都将交由省级人民政府主管部门负责，只要申请符合要求，3个工作日既可获

47、准放行。而政府管理重点将只针对是否影响双边政治和经贸关系、是否损害国家经济安全、是否违反国际义务、是否存在恶性竞争等因素，政府不再过问经济、技术等商业方面的可行性因素。 境外投资管理办法境外投资管理办法与律师机遇与律师机遇 本办法所称境外投资，是指在我国依法设立的企业通过新设、并购等方式本办法所称境外投资，是指在我国依法设立的企业通过新设、并购等方式在境外设立非金融企业或取得既有非金融企业的所有权、控制权、经营管理权在境外设立非金融企业或取得既有非金融企业的所有权、控制权、经营管理权等权益的行为。等权益的行为。 办法办法主要有以下特点：主要有以下特点：一是下放核准权限。商务部仅保留对少数重大的

48、境外投资的核准权限。一是下放核准权限。商务部仅保留对少数重大的境外投资的核准权限。二是简化核准程序，对绝大部分境外投资企业只需递交一张申请表，即可在二是简化核准程序，对绝大部分境外投资企业只需递交一张申请表，即可在3 3个工作日内获得投资证书。个工作日内获得投资证书。三是突出管理重点，境外投资经济技术可行性由企业自行负责。三是突出管理重点，境外投资经济技术可行性由企业自行负责。四是强化引导服务。建立多双边经贸合作机制。四是强化引导服务。建立多双边经贸合作机制。五是规范企业经营行为，积极稳妥开展境外投资。五是规范企业经营行为，积极稳妥开展境外投资。 本本办法办法的出台，大力支持中国企业的出台，大

49、力支持中国企业“走出去走出去”，鼓励中国企业境外投资，鼓励中国企业境外投资，为中国律师给中国企业境外投资提供一系列的法律服务提供了广阔的空间。为中国律师给中国企业境外投资提供一系列的法律服务提供了广阔的空间。境外投资境外投资/ /合作的基本流程合作的基本流程签订意向书或框架协议开展尽职调查签订正式协议政府相关部门批准完成交割成交后项目的运营各类风险识别各类风险识别法律与政治风险金融与财务风险 汇率风险 利率风险 银行贷款风险 资产评估风险决策与管理风险 投资决策风险 经营决策风险 管理整合风险 文化整合风险技术风险 未能把潜在技术转化为现实技术 专利技术保护不当 新技术被其他公司模仿国际并购三

50、个阶段中的风险及防范国际并购三个阶段中的风险及防范A、项目决策前的主要风险及防范B、项目实施中的主要风险及防范C、项目运营中的主要风险及防范A、项目决策前的主要风险及防范项目决策前的风险点1、是否全面掌握目标国的投资概况；2、能否正确把握投资目的；3、选择的合作对象/目标公司是否合适；4、尽职调查(业务、财务、法律)是否充分、完备。1 1、全面了解目标国与投资有关的基本概况、全面了解目标国与投资有关的基本概况目标国的基本情况：地理环境、政治环境、社会文化环境、与我国外交关系等；目标国的投资环境：经济表现 、国内市场、基础设施、对外经贸关系、金融环境以及商务成本是否有竞争力等；目标国对外国投资/

51、合作的法规和政策：市场准入、企业税收、优惠政策、劳动就业、环境保护、知识产权、海关等相关法律；必要的程序和手续：在目标国开展投资合作的手续有哪些。政治风险政治风险政治风险又称特殊的法律风险，是指在并购案中东道国基于政治目的而援用特别法律进行监管、导致并购受阻或失败的风险。中国国有企业由于具有国家资本的背景，海外并购中特别容易遭遇政治风险。发达国家通常有专门性立法对外资并购进行监管，这些法律往往给当地政府留下很大的自由裁量权，可以将政治目的附载于法律审查之上，使得并购面临不确定的风险。 示例：1990年，美国海外投资委员会以威胁国家安全为由勒令中国航空技术进出口公司限期退出收购玛姆科公司；200

52、8年该机构同样以威胁国家安全为由，驳回华为收购3COM的安全评估申请。当现有法律不足以阻止一项外资并购时，东道国有可能临时修订法律，对外资并购进行特别控制。 示例：2005年中海油欲收购优尼科案2 2、正确把握投资目的、正确把握投资目的保障战略性资源供应的需要；获得先进技术和人才的要求；扩大企业规模和市场的需要；投资获利的需要。案例介绍：中国化工国际并购的动因 长期以来，缺乏技术来源、产业化水平低是困扰我国化工新材料发展的瓶颈； 为了加快发展化工新材料，满足国内各行业尤其是国防军工领域对化工新材料的需求，首先必须解决技术来源和产业化的问题; 为缩短周期、节省投入，在进行自主开发的同时，瞄准国际

53、先进技术，积极开展引进消化吸收再创新，以加快发展速度，适应国际竞争的需要。 中国化工国际并购的效果中国化工国际并购的效果2006年收购的安迪苏、凯诺斯、法国有机硅等4家企业到2008年实现营业收入192.6亿元，占集团公司的比重为16%，比收购当年增长36.64%；共实现利润30.9亿元，是收购当年利润的2.4倍。截至2009年4月，安迪苏企业价值已增长8倍；收购凯诺斯的资金2年就全部收回，企业价值增长6倍；法国有机硅公司企业价值增长2倍。国际并购取得了良好的投资收益。3 3、选择合适的合作对象、选择合适的合作对象/ /目标公司目标公司尽可能选择上市公司作为合作对象；选择在资金、技术和背景等方

54、面和投资项目相匹配的合作对象；目标项目的风险已经基本得到释放，在可预见的范围之内。符合战略定位、基于互补的协同。目标公司的主要业务符合并购方的战略定位。目标公司的核心技术是中国企业尚未掌握的。主要产品在中国市场有发展前景。技术与市场双领先的目标公司/业务。精心设计的并购交易方案与行为：最好100%地拥有公司股权和业务控制权，而不采取与原有股东和业务控制方合资经营的方式。这种全资拥有的方式为并购后的公司治理和经营管理奠定了坚实的基础。第二，并购方与目标公司互派高层管理人员，可以突破跨国并购管理整合的传统模式。 第三，跨国并购与国内新建相结合。把老牌跨国公司的优势与中国企业的优势结合起来，在新的细

55、分市场上取得全球领先地位。4 4、尽职调查工作的主要内容、尽职调查工作的主要内容主体资格组织文件 董事会、股东会决议资产知识产权关键合同劳工法律和政策债权债务和纳税情况业务、经营状况重大诉讼或仲裁投资环境及风险的评估必要的批准文件等B、项目实施中的主要风险及防范项目实施中的风险点1、选择的投资主体是否合适；2、法律文件中的基本条款是否公平、完备；3、是否将相关必备的条件作为项目交割的前提条件。1 1、选择投资主体应考虑的因素、选择投资主体应考虑的因素相关审批及核准：涉及的股东、监管机构和第三方（如银行）的审批或核准以及取得该等审批或核准的难度及时间；税务影响：主要涉及投资收益及红利的所得税的当

56、地和国际税务处理；退出机制：需要时是否能够顺利出售；业务整合：考虑是否能够与现有业务顺利整合，是否符合未来的战略目标等问题。2 2、法律文件中的主要内容、法律文件中的主要内容前言名词定义项目标的和价格交易架构声明和担保先决条件违约赔偿条款管辖法律争端解决方式其他约定事项3、在协议中规定详尽的交割条件 （主要是投资方作为买方完成交割的条件）卖方的声明和保证的有效性；不存在针对任何一方的重大不利诉求；交易所需的所有批准和同意均已获得；买方已完成了所有商业、法律和财税、环境等方面的尽职调查；买方收到卖方律师出具的法律意见书等。C、项目运营中的主要风险及防范、项目运营中的主要风险及防范1、能否及时有效

57、的参与目标公司的重大经营决策活动，维护投资方的股东权益；2、企业与所在国各方是否能建立和谐的关系。1 1、及时有效参与目标公司或项目的、及时有效参与目标公司或项目的运营管理运营管理选派在技术、财务、经济等方面业务过硬、综合素质优秀的人员具体负责项目的运营；建立健全境外管理团队与母公司之间有效沟通的机制；选聘项目所在国优秀律师事务所作为常年法律顾问。2 2、建立与所在国各方的和谐关系、建立与所在国各方的和谐关系处理好与政府部门和工会的关系；承担必要的社会责任；尊重当地风俗习惯；依法保护生态环境，避免环境责任风险等。 A. 承担历史遗留的环境损害赔偿；B. 承担潜在的环境损害赔偿； C. 欧美国家

58、的环境保护立法加大了企业的运营成本。例如埃克森美孚在1989年的石油泄露事件，产生了40亿美元的惩罚性赔偿；雪佛龙被指控在厄瓜多尔倾倒有毒废水，被索偿10亿美元；1988年，中国国际信托投资公司收购美国凤凰钢厂，因环保问题也遇到了不少麻烦。国际成功并购国际成功并购“三字经三字经”买得来在许多中国企业“走出去” 过程中遇到政治、法律、技术、人才等多方面的风险和障碍，失败案例时有所闻的情况下,低调运作,是成功收购坚持的原则。针对国内产业发展空白和薄弱环节，抓住国际产业转移的机遇，积极实施国际并购。如果仅靠国内企业和科研单位来开发，技术力量、研发手段不足，而且需要大量资金，所需时间也很长，不能满足我

59、国日益增长的市场需要。通过国际并购，进一步完善了产业格局，延长了产品链，搭建了海外经营的平台，走向国际化经营。 管得了收购伊始就高度关注管理层的情况，把共同的价值取向作为取舍的标准。在与原股东谈判时把选择具有共同价值取向的优秀管理层作为重要内容。实现对海外企业的有效管理，首先是建立一个好的管理层。不断优化整合,对不适应的管理层作出及时必要的调整。实行“预算管理、过程监控”，充分发挥海外企业管理层的作用。健全治理结构，采取有效的激励和约束，重新设计符合国际惯例的公司治理体系。相互尊重、相互学习，实现中外企业文化的融合。国际成功并购国际成功并购“三字经三字经”干得好以中国化工为例，收购以来,海外企

60、业的主营业务和实现利润都快速增长，并创历史新高。2008年，安迪苏、凯诺斯、法国有机硅等4家企业实现营业收入192.6亿元，占集团公司的比重为16%，比收购当年增长36.64%；共实现利润30.9亿元，是收购当年利润的2.4倍。 拿得进海外并购的基本原则是，所有海外收购必须有协同效应。中国化工收购的安迪苏、罗地亚有机硅公司分别申请专利为755项和521项，授权专利分别为398项和201项。凯诺斯使用专利7项。通过100%收购，在专利技术转移方面不存在任何障碍。利用海外企业的全球营销网络,整合销售网络资源，通过全球营销网络和平台，让更多的中国产品走向世界。退得出在国际并购的同时，设计了引进国际战

61、略投资者、海外上市等多种退出通道。在国际并购的同时，设计了引进国际战略投资者、海外上市等多种退出通道。卖得高并购、整合的最终目的是要实现资本的增值。4项国际并购总计支付人民币92亿元。截至目前，安迪苏企业价值已增长8倍；收购凯诺斯2年就收回投资，企业价值增长6倍；法国有机硅公司企业价值增长2倍。国际并购取得了良好的投资收益。 商业银行并购贷款风险管理指引商业银行并购贷款风险管理指引加快推进经济结构战略性调整加快推进经济结构战略性调整 本指引所称并购，是指境内并购方企业通过受让本指引所称并购，是指境内并购方企业通过受让现有股权、认购新增股权，或收购资产、承接债务等现有股权、认购新增股权，或收购资

62、产、承接债务等方式以实现合并或实际控制已设立并持续经营的目标方式以实现合并或实际控制已设立并持续经营的目标企业的交易行为。并购可由并购方通过其专门设立的企业的交易行为。并购可由并购方通过其专门设立的无其他业务经营活动的全资或控股子公司（以下称子无其他业务经营活动的全资或控股子公司（以下称子公司）进行。公司）进行。本指引所称并购贷款，是指商业银行向并购方或本指引所称并购贷款，是指商业银行向并购方或其子公司发放的，用于支付并购交易价款的贷款。其子公司发放的，用于支付并购交易价款的贷款。 帮助商业银行评估法律与合规风险帮助商业银行评估法律与合规风险 （一）并购交易各方是否具备并购交易主体资格；（二）

63、并购交易是否按有关规定已经或即将获得批准，并履行必要的登记、公告等手续；（三）法律法规对并购交易的资金来源是否有限制性规定；（四）担保的法律结构是否合法有效并履行了必要的法定程序；（五）借款人对还款现金流的控制是否合法合规；（六）贷款人权利能否获得有效的法律保障；（七）与并购、并购融资法律结构有关的其他方面的合规性。 在在这这一一时时期期，我我国国将将继继续续坚坚持持对对外外开开放放的的基基本本国国策策，建建立立更更加加开开放放的的市市场场体体系系，在在更更大大范范围围、更更广广领领域域、更更高高层层次次上上与与国国际际经济技术合作与竞争。经济技术合作与竞争。在在这这一一进进程程中中，中中国国

64、企企业业成成长长壮壮大大跨跨出出国国门门，境境外外的的跨跨国国公公司司瞄瞄准准进进入入中中国国市市场场。这这些些跨跨国国企企业业在在全全球球范范围围内内优优化化配配置置资资源源，将将不不断断推推动动世世界界经经济济一一体体化化的的进进程程，围围绕绕跨跨国国公公司司的的成成长长壮壮大大及及全全球球范范围围内内的的产产品品竞竞争争、业业务务整整合合和和资资本本运运作作，律律师师的的反反垄垄断、反倾销、国际业务断、反倾销、国际业务等将呈现一派繁荣景象。等将呈现一派繁荣景象。国际业务国际业务“4 4万亿万亿”刺激经济计划与操作流程刺激经济计划与操作流程2008年11月9日，中国政府宣布将把经济增长重点

65、从出口转向内需，并计划到2010年底投资4万亿元（其中中央的投资安排将达11800亿）用于基础设施建设、农业补贴、廉租房、医疗和社会福利等方面。据国家发改委测算，这4万亿元投资每年能拉动经济增长约1个百分点。投向近一半投资将用于铁路、公路、机场和城乡电网建设，总额1.8万亿元；用于地震重灾区的恢复重建投资1万亿元；用于农村民生工程和农村基础设施3700亿元；用于生态环境3500亿元、用于保障性安居工程2800亿元、用于自主创新结构调整1600亿元、用于医疗卫生和文化教育事业400亿元。操作流程：1、选择项目，进行可行性研究；2、前期工作：可行性研究报告批复；项目核准或备案；环评、土地、规划、配

66、套资金落实等；3、项目申报：按项目隶属关系由有关部门或者市地县发展改革委上报省发展改革委或有关部委审核，省发展改革委审核合格后上报国家发展改革委或国家有关部委审核；4、计划下达和资金拨付：地方发展改革委逐级转发或下达投资计划，及时拨付资金；5、项目实施；6、监督检查；7、项目建设完成并投入使用或运营一定时间后，行业主管部门或投资主管部门组织进行中央政府投资项目后评价。律师与律师与四万亿经济刺激计划四万亿经济刺激计划在这种大政方针的指引下，在四万亿拉动内需的投资推动下，国内的基础建设项目必将大刀阔斧地开展，与基础设施建设有关的产业势必出现一轮新的投资和产业整合热潮，律师的建设工程法律业务、BOT

67、法律业务、房产拆迁法律业务、土地法律业务等必将呈现前有未有的增长态势。四万亿经济刺激计划所涉及的中央投资项目投资额度大，从可行性论证、融资引资、招标投标、征地拆迁、工程建设到建成运营都会涉及大量的法律事务；律师在服务和保障中央投资项目中具有独特的作用。中央投资项目涉及主体众多，律师可以为政府有关部门（包括投资主管部门、行业主管部门以及土地等其它主管部门等等）、业主单位、参建单位、征地拆迁户等主体提供法律服务。律师为投资主管部门提供法律服务律师为投资主管部门提供法律服务1、协助投资主管部门根据中央投资的主要投资方向和投资结构选择项目，编制前期工作计划；2、对拟报项目及项目业主进行尽职调查；3、参

68、与项目投资联席会议、专题协调会议等会议以及与项目业主的谈判，为投资主管部门的投资决策提供建设性法律意见、建议和支持；4、协助投资主管部门进行或者推动拟报项目的论证、审批、核准和备案，为项目投资前期工作当好法律参谋； 5、协助投资主管部门准备上报发展与改革委员会的相关文件；6、协助投资主管部门下达项目、拨放资金，就地方配套资金的拨付使用相关事宜起草法律文件；7、协助投资主管部门对在建项目进行全程监督管理；8、协助投资主管部门进行项目后评价； 律师为项目业主提供法律服务律师为项目业主提供法律服务1、帮助项目业主寻找项目融资（如果需要）；2、协助项目业主进行项目前期工作，为项目的论证、审批、核准和备

69、案以及所涉及的土地、规划、环保等事宜提供法律服务，并与相关部门进行沟通；3、协助项目业主准备上报投资主管部门或者行业主管部门的文件资料；4、尽职调查：对工程承包单位、设备及材料出售单位等资信状况进行尽职调查；5、提供招投标过程中的法律服务；6、参与与政府相关部门、贷款银行、投资主体、设备及材料出售单位等的谈判，为项目业主提供法律支持；7、起草或者协助起草承包合同、合作协议、贷款协议等法律文件，以及征地拆迁过程和回迁安置的授权委托书、承诺书、安置协议、补偿协议等法律文书；8、为项目运行过程中涉及的融资、拆迁、安置、勘察设计、施工、监理、设备及材料采购等事项提供书面或者口头的法律意见，把好法律关；

70、9、为项目顺利进行提供法律服务：包括为项目进行过程中在土地征收、拆迁安置、环境保护、劳动关系等方面出现的事项或者矛盾纠纷提供法律意见，提出应对方案和策略，及时予以化解；10、为项目提供全程法律咨询服务：从项目立项、从施工建设到项目后评价；11、其他法律服务：应项目业主要求进行法律培训等等。 为此，全国律协民委会组织已制订：为此，全国律协民委会组织已制订：律师办理拆迁法律业务操作指引律师办理拆迁法律业务操作指引、律师办理土地法律业务操作指引律师办理土地法律业务操作指引、律师办理建设工程法律业务操作指引律师办理建设工程法律业务操作指引、律师办理商品房买卖合同法律业务操作指引律师办理商品房买卖合同法

71、律业务操作指引、律师办理物业管理法律业务操作指引律师办理物业管理法律业务操作指引、律师办理基础设施特许经营法律业务操作指引律师办理基础设施特许经营法律业务操作指引律律师师办办理理企企业业破破产产法法律律业业务务操操作作指指引引（合合作作）等等系系列列指指引引的的讨讨论论稿稿，待待经经通通过过后后指指导导律律师师更更加加规规范范、有有序序地地开开展上述业务。展上述业务。相关业务指引相关业务指引三、社会主义和谐社会构建与三、社会主义和谐社会构建与 律师业务空间律师业务空间十十六六届届六六中中全全会会上上提提出出，“社社会会和和谐谐是是中中国国特特色色社社会会主主义义的的本本质质属属性性”。我我们们

72、所所要要建建设设的的社社会会主主义义和和谐谐社社会会，应应该该是是民民主主法法治治、公公平平正正义义、诚诚信信友友爱爱、充充满满活活力力、安安定定有有序序、人人与与自自然然和和谐谐相相处处的的社社会会；是是一一个个以以人人为为本本、经经济济社社会会全全面面发发展展的的社社会会；是是一一个个把把公公平平和和正正义义作作为为核核心心价价值值取取向向的的社社会会；是是一一个个创创造造活活力力得得到到充充分分激激发发的的社社会；是法制健全、管理有序的社会。会；是法制健全、管理有序的社会。社会主义和谐社会构建社会主义和谐社会构建社会主义和谐社会的构建，意味着市场经济主体的稳定和谐发展。社会主义和谐社会的

73、构建，意味着市场经济主体的稳定和谐发展。因因此此，无无论论是是在在市市场场中中活活跃跃的的公公司司，还还是是雨雨后后春春笋笋般般出出现现的的农农民民专专业业合合作作社社，都都担担负负着着社社会会和和谐谐发发展展的的社社会会责责任任，其其治治理理结结构构、治治理理机机制制都都直直接接或或间间接接影影响响到到各各种种社社会会利利益益。“治治国国需需先先齐齐家家”，作作为为市市场场经经济济发发展展的的两两大大重重要要市市场场主主体体，为为数数以以亿亿计计的的人人口口提提供供就就业业，可可以以说说股股份份制制公公司司与与农农民民专专业业合合作作社社，是是我我国国和和谐谐社社会会构构建建的的两两大大经经

74、济济基基石石。作作为为律律师师应应当当在在市市场场经经济济的的大大潮潮中中，担担负负起起作作为为专专业业法法律律服服务务人人士士的的历历史史使使命命，主主动动抓抓住住机机遇遇，积积极极参参与与到到公公司司、合合作作社社等市场主体的建立和治理中去。等市场主体的建立和治理中去。为为此此，全全国国律律协协民民委委会会制制定定了了律律师师办办理理国国有有企企业业改改制制与与相相关关公公司司治治理理法法律律业业务务指指引引与与律律师师办办理理农农民民专专业业合合作作社社设设立立法法律律业业务务操操作作指指引引讨讨论论稿稿，指指导导全全国国律律师师广广泛泛深深入入地地开开展展公公司司治治理理与与合合作作社

75、社治理法律业务，以更好发挥律师在和谐社会构建中的积极作用。治理法律业务，以更好发挥律师在和谐社会构建中的积极作用。公司治理与合作社治理业务公司治理与合作社治理业务社会主义和谐社会的构建，意味着劳动关系的和谐。社会主义和谐社会的构建，意味着劳动关系的和谐。劳劳动动关关系系是是中中国国诸诸多多社社会会关关系系当当中中一一个个非非常常重重要要的的关关系系，也也是是构构建建社社会会和和谐谐的的基基石石。随随着着新新劳劳动动合合同同法法的的出出台台，劳劳动动合合同同法法律律纠纠纷纷日日益益增增多多，律律师师从从事事劳劳动动合合同同法法律律业业务务的发展空间将进一步加大。的发展空间将进一步加大。此此外外，

76、婚婚姻姻家家庭庭的的和和谐谐稳稳定定也也是是社社会会主主义义和和谐谐社社会会构构建建的的重重要要因因素素。全全国国律律协协民民委委会会制制定定了了律律师师办办理理婚婚姻姻家家庭庭法法律律业业务务操操作作指指引引讨讨论论稿稿，为为律律师师承承办办此此领领域域的的法法律律业业务务、提高民事业务水平提供了有益的指导。提高民事业务水平提供了有益的指导。劳动关系与婚姻家庭法律业务劳动关系与婚姻家庭法律业务社会主任和谐社会的构建，还意味着人与自然的和谐相处。社会主任和谐社会的构建，还意味着人与自然的和谐相处。人人与与自自然然的的和和谐谐是是社社会会和和谐谐的的基基础础条条件件，也也是是人人自自身身发发展展

77、的的重重要要前前提提。社社会会的的和和谐谐、人人的的全全面面发发展展都都必必须须在在人人与与自自然然的的协协调调与与和和谐谐中中得得以以实实现现。而而环环境境问问题题则则成成为为决决定定人人与与自自然然和和谐谐相相处处的的关关键键所所在在。在在全全球球环环境境日日益益严严峻峻的的今今天天，环环境境保保护护日日益益引引人人关关注注，与与此此相相关关的的海海洋洋环环境境保保护护、海海洋洋建建设设工工程程环环境境保保护护、碳碳排排放放权权交交易易制制度度等等业业务务的的开开展展，也也为为律师从事上述法律服务带来了新的业务发展空间。律师从事上述法律服务带来了新的业务发展空间。与与此此同同时时，中中国国

78、政政府府将将更更加加坚坚定定不不移移地地采采取取可可持持续续发发展展战战略略，投投入入大大量量的的资资金金促促进进节节能能减减排排、再再生生资资源源和和清清洁洁能能源源的的发发展展。全全国国律律协协民民委委会会也也组组织织制制定定了了律律师师办办理理矿矿业业权权出出让让、转转让让法法律律业业务务操操作作指指引引讨讨论论稿稿，正正式式着着手手考考虑虑制制订订律律师师办办理理环环境境交交易易业业务务指指引引等等有有关关环环保保方方面面的的业业务务规规程程。在在不不久久的的将将来来，该该业业务务将将呈呈现现井井喷喷式式发发展展，律律师师在在此领域面临的机遇多多。此领域面临的机遇多多。与环保、节能减排

79、有关的法律业务与环保、节能减排有关的法律业务四、统筹城乡发展与律师四、统筹城乡发展与律师业务空间业务空间中国农村土地改革历程回顾（一）中国农村土地改革历程回顾（一）l 土地改革，就是土地制度改革，包括使用制度、产权制度以及税收政策改革等等。由于农业在经济中的长期重要地位，关于农村土地制度改革也成为政策制定的重要内容。回顾中国农村土地改革发展历程，更能帮助我们理解新的农村改革政策对中国经济长期发展的促进作用。l赋予农民土地所有权(1948年-1953年)。建国之初，政府颁布中华人民共和国土地改革法，规定废除地主阶级封建剥削的土地所有制，实行农民的土地所有制，农民不仅获得了土地，而且对拥有的土地“

80、有权自由经营、买卖和出租”。土地改革法极大地提高了农民的劳动积极性，促进了农业和农村的生产和发展。l社会主义改造收回土地所有权(1954年-1956年)。被誉为“三大改造”之一的农业改造，目的是要确立社会主义性质的土地制度，确立社会主义经济关系。农民个人直接所有的土地，也从土地无偿入股、统一经营，发展到农村土地集体所有。l“三级所有”的土地改革(1957年-1978年)。由于历史的种种原因，国内农业供给相对有限，所以又一次进行土地改革。在土地集体所有的基础上，土地属于三级集体所有，即人民公社、生产大队、农村生产小队三级所有。社员集体在公有土地上统一生产和劳动，社员没有任何私有土地，彻底消灭了私

81、有制。这一阶段是农民的土地使用权彻底被收回的阶段。l从上世纪50年代到70年代末，通过农业生产资料的社会主义改造和人民公社运动，逐步使得个体农民私有的土地向集体所有制转变。这一转变的结果是，农民对于土地的产权弱化，土地在运动当中逐步归集体所有，个体农民与土地不再存在法律上的产权关系，那么，自由经营、买卖和出租的流转方式已经不可能实施。中国农村土地改革历程回顾（二）中国农村土地改革历程回顾（二）l 联产承包责任制(1979年后)。1978年召开的十一届三中全会拉开了中国改革开放的序幕，邓小平同志提出并主张实施家庭联产承包责任制，从1983年开始在全国广大农村全面推行。到1983年底，98%左右的

82、农户都实行了包干到户，家庭承包经营的土地面积占耕地总面积的97%左右，实现了土地所有权与使用权的分离。这种模式在保证农地集体所有权的基础上保证了农户的独立经营权，并对农村土地的经营收益分配关系进行了调整，调动了农民积极性，短时间内极大提高了劳动生产力。l1987年，沿海发达省市就土地适度规模经营进行试验。这样，土地经营权的流转突破了家庭承包经营的限制，中国土地流转制度开始进入试验阶段。2005年7月，广东省发布广东省集体建设用地使用权流转管理办法(草案)，明确农村集体建设用地使用权可于2005年10月1日起上市流转。此举意味着农村土地使用权流转进入了市场化的阶段，也是中国农村土地流转制度的创新

83、突破。l2008年10月12日，中共中央关于推进农村改革发展若干重大问题的决定获通过。决定中提到，“完善土地承包经营权权能，依法保障农民对承包土地的占有、使用、收益等权利。加强土地承包经营权流转管理和服务，建立健全土地承包经营权流转市场。”城乡统筹所涉及的重要法律城乡统筹所涉及的重要法律土地管理法 土地流转城市房地产管理法 土地开发城乡规划法村庄与集镇规划与建设管理条例住房保障法集体建设用地流转办法农民专业合作社法个人独资企业法合伙企业法公司法小产权房的根源：天时、地利、人和小产权房的根源：天时、地利、人和根据国家统计局的数据，截至2007年6月，全国小产权房面积已达到66亿平方米。小产权房之

84、所以能在大江南北，生根开花，存在宏观、中观和微观三方面的因素。天时天时宏观上，小产权房自登上舞台时，就具有强烈的道义色彩。回顾改革开放30年，政府在国有企业改制、房地产发展和证券市场等重要政策上，一直为财富分配的公平问题所困扰。特别是上世纪90年代，国家房地产政策制定时，忽视了房地产不同于普通商品的特殊性民生之本。政策的偏颇导致两个严重后果：一是农民作为集体土地的所有者，丝毫没有享受到城市化过程中的土地增值收益；二是土地供应的国家垄断引发高房价，使得城市中低收入的家庭陷入住房困境。在此背景下，小产权房应运而生。它满足农民和城市中低收入家庭两个弱势群体基本权利诉求，并为舆论所鼓励，此为“天时”。

85、小产权房的根源：天时、地利、人和小产权房的根源：天时、地利、人和地利地利中观上，中国的房地产法律本身存在诸多的模糊和漏洞，要厘清其中的脉络并非易事。政府也缺乏有效的法律控制手段，除对那些严重违反规划、占用耕地的小产权房强行拆除外，对于普通小产权房，也只能宣布买卖无效和拒绝办理房地产证等，不构成致命的威胁，此为“地利”。人和人和微观上，小产权房是一块大蛋糕，吸引多方利益群体参与。除农民和城市居民外，村集体、乡政府，甚至县政府和开发商，也加入大合唱。利益共享，配合默契，对抗中央政府，此为“人和”。占尽天时、地利、人和，小产权房初起于青萍之末，而终成燎原占尽天时、地利、人和，小产权房初起于青萍之末，

86、而终成燎原之势，就不足为怪了。之势，就不足为怪了。小产权房不可遏止的法律分析小产权房不可遏止的法律分析政府的主要手段：1、司法手段：转让无效2、对违反规划的小产权房予以强制拆除在很多案例中，我们看到，“资本”参与并主导了小产权房的开发与运作，村集体组织的治理结构的严重薄弱，小产权房的巨大利润落入开发商和村干部手中，原来他们才真正是黔之驴中的那只虎，而农民只是剧中的新角色一群羔羊，得到的只是残屑。最初那幅关于小产权房的朴素画面突然之间面目全非了，在小产权房的开发中，也存在灰色的规则。如果小产权房的法律继续处于灰色状态，那么，灰色的规则就将继续适用，因为法律状态愈是灰色，农民的谈判能力就愈弱，资本

87、的控制能力和渗透能力就愈强。 立法与小产权房的两种未来立法与小产权房的两种未来1、彻底控制：如宅基地严格规划 消除小产权房存在的条件2、彻底放开：宅基地和集体建设用地流转 最终方向应当是放开：农民在上世纪为中国的工业化和城市化作出了惨烈的牺牲，国家必须补偿。据国土资源部的调查，全国农村集体建设用地约3亿多亩，在城乡一体化的进程中，它的市场价值将超过10万亿人民币。国家不能再沿用上世纪90年代的政策：在第一次财富分配中，通过征收和出让，剥夺农民的土地利益，所谓“取之于农民”；在第二次财富分配中，通过国家财政，拨付于农村建设，所谓“用之于农民”。但在“一取一用”中，农民的利益流失殆尽，却为政府、开

88、发商和特殊集团所吞吸。 在下一阶段以城乡一体化为背景的新农村的建设中，农民的土地利益问题应当在第一次财富分配中解决，惟一的道路就是彻底放开农村集体土地使用权的流转，将土地的市场价值从开始就坚决地留植在农村，反哺农村。 农民利益与国家利益并不冲突农民利益与国家利益并不冲突国家利益如粮食安全，可以通过规划控制和土地用途控制，守住18亿亩耕地的红线，而农民利益则通过集体土地使用权的流转充分实现。前者不是否定后者的理由。集体建设用地市场将成为新农村地产的亮点。根据2006年底土地变更调查，中国未来的城市化需要新增城镇建设用地3800多万亩，但是要确保18亿亩红线的前提下，经过计算只有农村的700万亩耕

89、地可转化为建设用地，显然离城市化需要的3000多万亩差了一大截。缺口的土地从那里来？从统筹城乡建设用地中来。目前，中国城市人均建设用地约100平方米，这包括城市住宅、医院、公共设施等各类用地。而在农村，包括宅基地、公益事业和公共设施用地、乡镇企业用地，人均约为260多平方米。农村集体土地的房地产开发农村集体土地的房地产开发农村规划区集体土地的房地产开发，就是指开发商通过有偿取得集体土地使用权，在集体土地上进行基础设施和房屋建设，然后再从其建设成果的有偿转让中获利这样一种商品化的房地产开发模式。现有法律现行农村集体土地房地产开发模式：基于城市房地产管理法第九条以及土地管理法第四十三条、第五十九条

90、 规定，应当认定能够取得集体土地使用权的建设活动多带有公共福利性质，且其取得和转让均为无偿，法律不允许集体土地上进行商业性开发行为。中共中央关于推进农村改革发展若干重大问题的决定中的突破性规定：“城镇建设用地范围外，经批准占用农村集体土地建设非公益性项目，允许农民依法通过多种方式参与开发经营并保障农民合法权益。” 这一突破的意义在于，开创了农村集体土地上进行经营性房地产开发的先河，集体土地使用权无需通过征收这一中间环节就可直接进行有偿转让，农民集体可以直接享受集体土地在开发环节带来的增值收益。决定决定给现有制度框架带来的挑战给现有制度框架带来的挑战与亟需解决的问题与亟需解决的问题1.集体建设用

91、地使用权的有偿取得和流转2.国家强制征收集体土地范围的限缩调整3.落实农村房地产登记制度决定决定发布后对集体建设用地使用权取得的影响发布后对集体建设用地使用权取得的影响可以直接使用集体土地进行建设的项目范围不再限于宅基地建宅、乡镇企业建设和乡村基础设施和公益事业建设，而是扩大到所有“经批准占用集体土地的非公益项目”；土地强制征收的范围限缩，对于非公益性项目的建设不再强制征收集体土地，将集体建设用地的配置留待市场解决。 模式分类开发动力：城市化进程城市向农村扩张农村繁荣成城市国家开发区模式外来资金进入模式农业产业化模式招商开发模式纯居住改善模式在法律的灰色状态中的律师作用在法律的灰色状态中的律师

92、作用杭州市城仙居模式杭州市城仙居模式在博弈中，民众们在律师的帮助下还练就了许多高超而娴熟的手段，更令人钦佩。如“以租代售”的小产权房模式的出现，其中杭州市城仙居模式充分展现出市场所蕴含的强大的生机和鲜活的智慧：农户出宅基地，城仙居建乡村休闲公寓，产权属于农民，城仙居享有30年经营权，公寓30年的居住权则卖给城市会员。它将租赁权和经营权从产权中分离出来，使交易超越僵化的法律概念和禁区，展现出现实与法律之间的张力之美，也让法律的落后一览无遗。l中国最广阔的市场在农村，增加农民收入，推进农村经济建设无疑是中国应对国际金融危机的法宝之一。农民掌握着大量的土地资源，如果在法律和政策上给予农民更多的自由，

93、即让农民充分利用所掌握的土地资源，使土地得到规范有效的流转，流转收益真正归农民所有，让广大的农民增加“财产性收入”，那么就可以大幅度扩大农村需求，转移农业劳动力，成为经济增长的新动力。l随之而来的规范集体承包土地的流转、规范集体建设用地流转、建立农村金融体系、建立城乡一体化制度等产生的问题，不仅给中国律师带来了亟需研究的新课题，也为中国律师带来了极为广阔的法律战略空间。社会主义新农村建设社会主义新农村建设农村承包土地流转模式转包l转包：是指承包方将部分或全部土地承包经营权以一定期限转给同一集体经济组织的其他农户从事农业生产经营。转包后原土地承包关系不变，原承包方继续履行原土地承包合同规定的权利

94、和义务。接包方按转包时约定的条件对转包方(原承包方)负责。承包方将土地交他人代耕不足一年的除外。l实践：在基层政府的倡导下，温州各地农村近年来积极创新耕地流转模式，促进粮食规模化经营。其主要内容为农户把承包田有偿转包给大户集中经营，模式包括“招投标式转包”、“中转站式转包”和“中介机构合同转包”等三种。作为温州土地流转的主要模式，目前种粮大户转包模式承担着全市40%以上的早稻生产任务。l部分耕地先由村集体承包形成基地，然后再转包给种粮大户，这种形式叫“中转站式转包”。也叫反租倒包。l通过某某协会等中介组织出面协调，与农民签订了转包合同，是“中介机构合同转包”形式。l通过招投标取得承包地是“招投

95、标式转包”。农村承包土地流转模式互换l互换：是指承包方之间为各自需要或者方便耕种管理，通过自愿平等协商，对属于同一集体经济组织的承包地块进行交换，同时交换相应的土地承包经营权。互换后，原土地承包合同规定的权利义务可由原承包者承担，也可随互换而转移，但如果转移了则须按规定办理相关手续。l实践：2004年，时任新疆维吾尔自治区沙湾县四道河子镇下八户村党支部书记的赵金财动员村上八户村民在自愿、公平、依法的原则下互换了土地。 2005年初，下八户村在征求多数村民意见的基础上作出决定：全村进行大规模土地互换。多数支持土地互换的群众按照合同约定开始换地，当年，全村共互换土地1万多亩。七零八落的上千块土地，

96、一下改造成一块块大条田，对这些大条田又开始大面积推广滴水灌溉技术。土地互换后，下八户村节水30%，增地 5%，人均增收347元，节省劳动力50%。农村承包土地流转模式农村承包土地流转模式出租出租l出租:是指承包方将部分或全部土地承包经营权以一定期限租赁给他人(包括个人、集体、企业或其他组织)从事农业生产经营，出租人向承租人收取租金。出租后原土地承包关系不变，原承包方继续履行原土地承包合同规定的权利和义务。承租人按出租时约定的条件对出租人(承包方)负责。l实践：安徽省小岗村村民严金昌和十几户农民一起，以每亩500元的价格把自家的两亩土地出租给一家上海公司，发展规模经营，年终参与分红。这些农民们有

97、的外出打工，有的则接受了这家上海公司的返聘，成为企业员工，每人每月领取600元左右的工资。严金昌也接受了公司聘用。不仅如此，因为经验丰富、具有一定号召力，他还被提拔为这个占地200多亩的现代企业的管理者。“年薪、土地租金，再加上年终分红，这可比一年到头种地划算得多。粮食种得再好，一年的收成也不会超过1000元。”这位30年前领头实行分田到户、自主生产的老农现在成了土地集中流转、发展合作经济的积极倡导者。农村承包土地流转模式农村承包土地流转模式抵押抵押l抵押：是指抵押人(原承包方)在通过农村土地承包方式取得物权性质土地承包经营权有效存在的前提下，以不转移农村土地之占有，将物权性质土地承包经营权作

98、为债权担保的行为。在抵押人不履行债务时，债权人(即抵押权人)依照担保法规定拍卖、变卖物权性质土地承包经营权的价款中优先受偿或以物权性质土地承包经营权折价受偿。l实践：根据现行的担保法、农村土地承包法的规定，土地承包承包经营权原则上禁止设立抵押，但法律规定的例外情况下，即不宜采取家庭承包方式，通过招标、拍卖、公开协商等方式取得，经发包方同意，并依法登记取得土地承包经营权证或林权证书的，可以设立抵押。刚刚颁布的物权法也没有解决土地承包经营权抵押这个问题。 l特别：“四荒地”，荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地通过招标、拍卖、公开协商取得的可以抵押。农村承包土地流转模式农村承包土地流转模式入股入股l入

99、股：是指实行家庭承包方式的承包方之间为发展农业经济，将土地承包经营权作为股权，自愿联合从事农业合作生产经营；其他承包方式的承包方将土地承包经营权量化为股权，入股组成股份公司或者合作社等，从事农业生产经营，承包方按股分红。l实践1：2006年，重庆宗胜果品有限责任公司正式成立。508户农民成了这个公司的首批股东，由余安全担任董事长，公司共筹集土地514.3亩。这些入股的土地按照剩余的27年多使用期进行评估，以每亩250元作价。此外，股东还按每亩土地300元，筹集了10余万元的流动资金。 l实践2：平谷区金海湖镇洙水村147户农户组成的“北京百合兴盛土地专业合作社”从平谷工商分局正式领取了营业执照

100、，成为北京第一家土地专业合作社，尝试土地承包经营权流转。入社农民以土地收益权入股，自愿将总共承包的120亩土地交给合作社集中使用，农民则成为股东享受保底分红。 农村承包土地流转模式农村承包土地流转模式信托信托l 土地信托：在坚持农村土地集体所有权和承包权不变的前提下，土地承包人基于对受托主体的信任，为了使自己取得更大的土地收益，更加有效、充分地利用土地资源，将其承包地经营权信托给受托人。受托人以实现土地收益最大化为宗旨，以自己的名义对土地经营权进行独立管理或处分，而土地收益由土地承包者或其指定的受益人享有的民事行为。l 依据信托制度的基本原理,土地信托应包括信托人、受托人和受益人三方当事人。其

101、中信托人是土地承包者，其根据自己的意志，在保留承包地承包权的前提下，将承包地经营权分离出来信托给受托人，由受托人对其进行独立管理、经营。受托人是指承包地经营权的受让者，其以自己的名义对信托土地独立进行经营管理或处分，各种法人、工商企业以及自然人均可成为土地受托人。受益人是由信托人指定有资格享有信托收益权的第三人，其只享有信托收益权，而无权对信托财产进行管理、处分，其可以是信托人本人，在特定情况下也可以是受托人。在我国目前的农村土地信托中，从土地信托产生的原因和目的来看，受益人主要是信托人本人即农村土地承包者。 土地信托实践土地信托实践l 2001年，绍兴县委、县政府进行了调查研究，决定用市场经

102、济的理念，采用信托的方式加快和改善土地流转，并组织县农办等部门在柯桥镇进行了土地信托服务和土地流转试点，取得了较好的效果。 全县建立了县、镇、村三级信托服务体系，县级为土地信托服务中心，20个乡镇全部建立了土地信托服务站，774个村的土地信托服务由村经济合作社承担，所有人员都是兼职不收费，纯粹的无偿服务。 绍兴县主要开展三项土地信托服务： l一是土地流转前的土地使用权供求登记和信息发布。登记、汇集可流转土地的数量、区位、类别等情况，接受土地供求双方的咨询，多渠道、多形式向辖区内外及时发布土地储备和可开发土地资源的信息，推荐可开发项目。5000亩海涂通过农业信息网进行网上发布，柯桥镇10多个村的

103、2200亩土地通过信息发布会进行公布。l二是土地流转中的中介协调和指导鉴证。协调流转双方提出的有关事宜，在平等协商并取得一致的基础上，落实契约关系，办理合同鉴证手续。柯桥镇通过信托服务，已有3548户农民的10840亩土地进行了土地流转，占全镇可流转土地的53。 l三是土地流转后的跟踪服务和纠纷调处。主动帮助土地经营者进行开发项目的可行性论证，在信贷、技术、物资等方面开展横向联系，并在法律和政策范围内协助调处土地经营中引起的纠纷，维护土地所有者、承包者、经营者三方的合法权益。 l2002年农村土地承包法规定：l第四十四条不宜采取家庭承包方式的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地，通过招标、拍卖、公

104、开协商等方式承包的，适用本章规定。l第四十六条荒山、荒沟、荒丘、荒滩等可以直接通过招标、拍卖、公开协商等方式实行承包经营，也可以将土地承包经营权折股分给本集体经济组织成员后，再实行承包经营或者股份合作经营。l第四十九条通过招标、拍卖、公开协商等方式承包农村土地，经依法登记取得土地承包经营权证或者林权证等证书的，其土地承包经营权可以依法采取转让、出租、入股、抵押或者其他方式流转。（这里的入股立法本意是没有任何限制的）l2005年农村土地承包经营权流转管理办法规定：l第三十四条 通过招标、拍卖和公开协商等方式承包荒山、荒沟、荒丘、荒滩等农村土地，经依法登记取得农村土地承包经营权证的，可以采取转让、

105、出租、入股、抵押或者其他方式流转，其流转管理参照本办法执行。 “四荒地四荒地”利用的法律政策介绍利用的法律政策介绍l家庭承包的耕地使用权不可以抵押，承包经营权不可以继承，流转受到一定限制。而通过招标、拍卖、公开协商获得的“四荒地”除了可以转让、转包、出租、股份合作外，还可以入股成立公司，获得抵押贷款;同时四荒地可以继承的规定更加使成立公司具有可行性。在现有法律框架内，四荒地流转自由度更大。总结总结: :耕地与耕地与“四荒地四荒地”流转的对比流转的对比农村承包土地流转法律业务农村承包土地流转法律业务l“土地流转”实际上是为土地承包经营权创造流通市场，实现承包权的价值发现，从而达到实现增值的目的。

106、这样，农民也成为增值的最终受益者，可以拓宽提高农民收入的途径，从而进一步打开农村消费市场。保证承包土地在规范的条件下流转，律师应积极参与流转实践，为以后设立新型合作经济组织和各种现代农场打好业务基础。l代理农民对流转土地的产权调查、确权、登记、颁证。l拟定各种流转合同，进行合同鉴证，积极参与各种土地流转转包、出租、互换、抵押、信托、入股，转让。使流转在符合法律和程序的条件下进行。l担任县、乡镇、村集体经济组织法律顾问，对土地流转提供合法合规的法律意见。l在有条件的地方在律师参与下，以承包地入股设立公司。l代理承包土地纠纷案件，引导农户通过正常渠道解决问题。l2007年7月1日，从根本上解决“三

107、农”问题的中华人民共和国农民专业合作社法生效后，中国第一家由大成律师事务所律师主导并提供全程法律及相关咨询服务的山东青州清风寨山楂发展合作社正式成立，它标志着律师为数以十万计的合作社的规范设立和发展壮大提供法律服务的开端。农民专业合作社法律业务农民专业合作社法律业务l以律师承办农民专业合作社设立法律业务为例，在合作社设立阶段根据委托，律师提供的法律服务包括但不限于以下范围：1、参与合作社的筹备工作，组织各方协商、草签设立协议等；2、办理设立人资格的审核、出资等事项，协助召开设立大会、整理设立大会纪要和设立大会决议；3、设计合作社的组织机构设置，制定各机构的产生办法、职责划分、议事规则等；4、起

108、草合作社章程；5、代为准备办理工商登记所需文件、资料等，代为办理工商登记。l此外，律师还可以在合作社运行阶段提供治理以及日常的法律服务，如协助完善合作社治理结构、制定各种规章制度、参与商业谈判、防范法律风险、代理诉讼及仲裁等；以及在合作社清算终止阶段提供相应破产清算法律服务。l中国律师在这方面要积极深入农村，探索发展规模农业中的律师业务，在中央大力提倡发展农民合作社的机遇中抢占市场先机。全国律协民委会组织制定的律律师师办办理理农农民民专专业业合合作作社社设设立立法法律律业业务务操操作作指指引引讨论稿为律师从事此项业务提供了实务指导。农民专业合作社法律业务（续）农民专业合作社法律业务（续）l从从

109、所所有有制制的的角角度度看看，以以美美国国农农场场为为代代表表的的新新型型农农场场主主要要有有三三种种类型：类型：l业主制农场业主制农场l合伙制农场合伙制农场l公司制农场公司制农场l业业主主制制农农场场现现今今仍仍是是美美国国农农场场最最普普遍遍的的组组织织形形式式。但但少少数数大大农农场生产占据了美国农场销售总额的绝大部分。场生产占据了美国农场销售总额的绝大部分。l上上述述三三类类农农场场分分别别适适用用于于：个个人人独独资资企企业业法法、合合伙伙企企业业法法、公公司司法法。为为新新型型农农场场设设立立提提供供法法律律服服务务，将将成成为为律律师介入农村法律服务的新领域。师介入农村法律服务的

110、新领域。新型农场设立法律服务新型农场设立法律服务“村改居村改居”集体资产改制操作实务集体资产改制操作实务 建设社会主义新农村是我国现代化进程中的重大历史任务，是统筹城乡发展和以工促农、以城带乡的具体化，是遏止城乡差距拉大趋势、扩大农村市场需求的根本出路，是解决“三农”问题、全面建设小康社会的重大战略举措。其中必然会遇到许多新问题, “村改居”集体资产改制就是当前城市化进程中矛盾最突出的问题之一。由于”村改居”系由原乡镇、村组分别转变为城市街道、社区居委会，必然涉及管理体制转换、土地等集体资产改制、社区公益事业建设、农民权益保护等一系列重要问题，是一项法律政策性很强的系统工程。由于缺乏国家统一的

111、政策指导与法律调节以及改革牵涉面广、成本巨大等原因，各地各区试行做法不一，导致诸多深层次的矛盾或难题，直接关乎“转居”农民的生存与发展，对城乡协调发展和社会稳定有重大影响。 现阶段的村改居由于缺乏统一的法律、法规的规范，多是地方政策指导，所以一旦出现纠纷法院是很难根据地方政策去裁判，因此在尽快完善法律法规的同时，通过合同来约束城中村改造就是可行举措。在城中村改造普遍遵循“一村一策”的方式下，充分发挥律师的规范作用是顺利推进城中改造的必要条件。城中村改造为律师创造了巨大业务空间。律师担任法律顾问的三个角度律师担任法律顾问的三个角度一、作为政府的顾问一、作为政府的顾问 当前国家没有颁布关于城中村改

112、造的法律、行政法规，各地的城中改造基本上都是依据当地政府出台的政策进行的，所以说城中村改造是一项政策性很强的工作。律师作为政府的顾问： 1、在政府制定城中村改造政策时提供论证意见； 2、对拟发布的规范性文件，从法律方面提出修改和补充建议，确保不与现行法律法规冲突，同时更能最大限度地兼顾各方利益。 二、作为村委会（村民组）的顾问二、作为村委会（村民组）的顾问 当村庄改造成为城市社区，村民已转化为市民后，对原村集体资产的处置就成为村民关注焦点，它关系到城中村改造能否顺利进行。律师的作用就是积极参与城中村改造中农村集体经济组织向规范化的股份有限公司或有限公司改制，在确保集体资产不流失的前提下将模糊的

113、集体产权清晰化，根据一定的原则量化成村民的股权。探寻建立产权清晰、权责明确、居企分开、结构合理、立足长远、管理科学的现代股份制企业。在实现集体利益最大化的同时，实现全体村民利益的最大化。 三、作为开发商的顾问三、作为开发商的顾问律师作为村委会、村民组的顾问的职责律师作为村委会、村民组的顾问的职责 1、协助集体资产的清产核资工作、基准日的确定、通过合法程序确定股东资格； 2、处理村集体经济组织的债务； 3、制定集体资产处置方案，对股东组成、出资方式、股权设置等问题供建议； 4、协助办理工商注册手续； 5、拟建公司法人治理结构； 6、为组建后的公司提供后续法律服务； 7、协助村组与外部投资者谈判协

114、商，签署合作开发协议，对城中村改造的整体方案，包括改造条件、改造模式、拆迁安置补偿方式等提供咨询意见。 村改居实践和实务村改居实践和实务 福建闽南三角地带是我国经济较发达地区，城市规模迅速扩大，出现农村和小城镇的“直接城市化”，随之“村改居”转制工作亦在展开。但由于缺乏国家统一的政策指导与法律调节以及改革牵涉面广、成本巨大等原因，各地各区试行做法不一，导致诸多深层次的矛盾或难题，直接关乎“转居”农民的生存与发展，对城乡协调发展和社会稳定有重大影响。大成律师事务所厦门分所作为较早接触农村法律服务市场的律师事务所，应当地乡镇政府、村民委员会的聘请，参与了一系列村改居集体资产改制工作，在厦门市集美区

115、、海沧区社区改制工作中提供改制法律辅导专项法律服务，在“村改居”集体资产改制法律实务探索中所取得了宝贵的经验。改制操作经验：关于改制目标：以产权制度改革为主线，以股权配置，股权界定、股权流动为突破口，构建“归属明确，权责分明，保护严格，流转顺畅”的现代产权制度，逐步建立起适应市场经济体制的集体资产管理运营机制。 改制原则：依法办事、程序合法、“公开、公平、公正”的民主决策、“一村一策”的原则应始终贯穿整个改制工作 “村改居村改居”集体资产改制操作实集体资产改制操作实务务基准日确定：基准日确定后，从该时点开始，实行“出生不增、死亡不减、迁入不增、迁出不减”的原则，按应参与分配的对象一次性配置股份

116、的方式固化股权。实际改制实务中，有的改制社区采用一个时点，有的设定一个时间段 。重要程序：改制方案必须坚持民主、公开原则，依经原村集体经济组织成员大会或村民代表大会或居民代表大会三分之二以上表决通过并张榜公布后方可实施。 股东（共有者）资格（身份）确认：村规民约是否可被采纳。在现实操作中，村规民约是一个村的传统习惯做法，有一定的延续性，村民大都早已接受并实际遵守，在不违法的前提下，经村民代表大会三分之二以上代表表决通过后可以延用。但如果村规民约部分条款违法，尤其侵犯到妇女儿童合法权益的，镇（街）改制指导小组在审查股东身份认定方案时应敦促社区改制小组予以修正，方可提交村民代表大会讨论决定。 “村

117、改居村改居”集体资产改制操作实集体资产改制操作实务务村小组资产：农村集体所有制分村集体所有和小组集体所有，但各村小组的情况又各不相同，在改制实务操作中很少见到将小组所有的资产纳入村集体资产改制范围 ，村小组集体资产单独改制是可行的，也取得了良好效果。资产量化和改制模式：一般做法是改制社区改制后设两个实体，一个是公司，另一个是福利中心或共有权益服务中心。公司向工商登记，按公司法规定运营，福利中心向民政局登记，两个都为法人。改制中存在的非经营性（公益性）资产、资源性资产、暂不具备出资条件的经营性资产均登记造册后划归“共有权益服务中心”管理。 改制后实体的设立及运营管理：公司组建主要参照公司法，股东

118、超出法定人数，村民可组成小组，小组推选股东代表组成登记股东。登记设立“民办非企业”的改制后实体要简单的多，建议在股东代表推选、资产管理委员会成员的产生办法及资产管理章程制定方面可采用公司设立和运营管理有关规定和做法，将现代产权制度和运营机制直接注入到改制后“民办非企业”实体之中。 五、创新型国家建设与五、创新型国家建设与大成律师业务空间大成律师业务空间十十七七大大报报告告明明确确指指出出，“提提出出自自主主创创新新能能力力，建建设设创创新新型型国国家家。”建建设设创创新新型型国国家家的的决决策策事事关关社社会会主主义义现现代代化化建建设设全全局局的的重重大大战战略略决决策策。目目前前的的金金融

119、融危危机机进进一一步步证证明明科科学学发发展展观观和和创创新新型型国国家家战战略略的的正正确确性性和和急迫性。急迫性。 创创新新型型国国家家，一一般般是是指指将将科科技技创创新新作作为为国国家家基基本本战战略略，大大幅幅度度提提高高科科技技创创新新能能力力，从从而而形形成成强强大大的的国国家家竞竞争争优优势势的的国国家家。当当前前国国际际竞竞争争归归根根结结底底是是科科技技实实力力和和创创新新能能力力的的竞竞争争。随随着着经经济济全全球球化化进进程程的的加加快快，资资本本、信信息息、技技术术和和人人才才等等要要素素在在全全球球范范围围内内的的流流动动与与配配置置更更加加普普遍遍，科科技技竞竞争

120、争日日益益成成为为国国家家间间竞竞争争的的焦焦点点和和争争夺夺的的战战略略制制高高点点，科科技创新能力特别是自主创新能力成为国家竞争力的决定性因素。技创新能力特别是自主创新能力成为国家竞争力的决定性因素。 对对于于创创新新型型国国家家建建设设，主主体体是是创创新新型型企企业业。而而创创新新型型企企业业要要发发展展壮壮大大，最最重重要要的的是是能能否否发发挥挥风风险险投投资资和和私私募募股股权权基基金金的的催催化化剂剂作作用用，以及如何科学地对创新型人才的人力资本和复杂劳动进行定价的问题。以及如何科学地对创新型人才的人力资本和复杂劳动进行定价的问题。高高新新技技术术产产业业化化的的两两个个轮轮子

121、子：风风险险投投资资（创创业业板板市市场场、撒撒切切尔尔夫夫人人名名言）和股权激励：人力资本定价言）和股权激励：人力资本定价创新型国家建设创新型国家建设首首先先，企企业业作作为为科科技技自自主主创创新新的的主主体体，在在创创新新型型国国家家建建设设中中的的地地位位举举足足轻轻重重。企企业业特特别别是是中中小小企企业业的的自自主主创创新新更更多多面面临临着着资资本本的的需需求求困困境境。而而风风险险投投资资与与私私募募股股权权基基金金独独特特的的资资本本性性融融资资，既既可可以以满满足足这这些些小小企企业直接融资的需求，又可以达到风险共担、收益共享的目标。业直接融资的需求，又可以达到风险共担、收

122、益共享的目标。当当前前创创新新型型国国家家建建设设，离离不不开开企企业业技技术术创创新新、离离不不开开风风险险投投资资事事业业的的健健康康发发展展。当当然然风风险险投投资资的的功功能能并并不不单单纯纯的的在在于于解解决决科科技技成成果果转转化化及及其其产产业业化化的的资资金金短短缺缺问问题题，而而是是可可以以形形成成一一套套促促进进高高新新技技术术产产业业化化的的制度功能体系。制度功能体系。在在这这一一过过程程中中，涉涉及及诸诸多多经经济济与与法法律律方方面面的的专专业业问问题题，涉涉及及系系列列制制度度和和方方案案的的构构思思和和设设计计，这这就就需需要要大大量量精精通通经经济济和和法法律律

123、的的律律师师参参与与其其中中，律师在此领域的发展空间将非常广阔。律师在此领域的发展空间将非常广阔。风险投资与私募股权基金业务风险投资与私募股权基金业务因因此此，律律师师的的风风险险投投融融资资业业务务、复复杂杂劳劳动动股股权权定定价价即即股股权权激激励励业业务务等等将迅速放量增大，律师业面临的机遇多多。将迅速放量增大，律师业面临的机遇多多。为为此此，全全国国律律协协民民委委会会组组织织制制定定了了律律师师承承办办风风险险投投资资与与股股权权激激励励业业务务操操作作指指引引讨讨论论稿稿，这这一一指指引引为为鼓鼓励励律律师师积积极极介介入入创创新新型型公公司司发发展展壮壮大大中中的的融融资资过过程

124、程和和股股权权激激励励两两大大核核心心关关联联领领域域，充充分分发发挥挥律律师师在在创创新型国家建设中的作用提供了有益的借鉴。新型国家建设中的作用提供了有益的借鉴。复杂劳动股权定价即股权激励业务复杂劳动股权定价即股权激励业务 随随着着国国际际资资本本进进入入中中国国，大大量量先先进进的的技技术术、专专利利、品品牌牌也也将将进进入入中中国国，与与此此同同时时我我国国的的自自主主知知识识产产权权也也将将显显著著增增加加。品品牌牌、标标准准和和专专有有技技术术等等无无形形资资产产在在经经济济生生活活中中的的出出现现和和参参与与，意意味味着着更更多多的的知知识识产产权权方方面面的的法法律律服服务务需需

125、求求，律师在此领域面临的机遇多多。律师在此领域面临的机遇多多。知识产权法律业务知识产权法律业务重要科技业者宏碁集团创办人重要科技业者宏碁集团创办人施振荣施振荣先生，在先生，在19921992年为年为“再造宏基再造宏基”提出了有名的提出了有名的“微笑曲线微笑曲线”（Smiling CurveSmiling Curve）理论，以作为宏基的策略方向。经历了十年多以迄今日，理论，以作为宏基的策略方向。经历了十年多以迄今日，施振荣先生将施振荣先生将“微笑曲线微笑曲线”加以修正，推出了所谓施氏加以修正，推出了所谓施氏“产业微笑曲线产业微笑曲线”，以作为台湾各种产业的中长期发展策略，以作为台湾各种产业的中长

126、期发展策略之方向。之方向。 “微笑曲线微笑曲线”（Smiling CurveSmiling Curve）理论）理论 微笑嘴型的一条曲线微笑嘴型的一条曲线, ,两端朝上，微笑曲线中间是制造；左边是研发，属于全球性的竞两端朝上，微笑曲线中间是制造；左边是研发，属于全球性的竞争；右边是营销，主要是当地性的竞争。当前制造产生的利润低，全球制造也已供过争；右边是营销，主要是当地性的竞争。当前制造产生的利润低，全球制造也已供过于求，但是于求，但是研发研发与与营销营销的附加价值高，因此产业未来应朝微笑曲线的两端发展，也就的附加价值高，因此产业未来应朝微笑曲线的两端发展，也就是在左边加强研展创造是在左边加强研

127、展创造智慧财产权智慧财产权，在右边加强客户导向的，在右边加强客户导向的品牌与服务品牌与服务。如下图所示：。如下图所示： “微笑曲线微笑曲线”（Smiling CurveSmiling Curve）理论（续）理论（续）通过通过“微笑曲线微笑曲线”理论，可以得知理论，可以得知知识财产知识财产以及以及品牌品牌对于企业发对于企业发展的作用举足轻重，因此，律师要想通过自身的法律服务为企业展的作用举足轻重，因此，律师要想通过自身的法律服务为企业创造更多的价值，必然应当关注此领域的相关业务。创造更多的价值，必然应当关注此领域的相关业务。由此，催生了律师介入企业知识产权法律服务，律师介入企业品由此，催生了律师

128、介入企业知识产权法律服务，律师介入企业品牌推广法律服务。律师致力于此领域的研究与市场开发，在帮助牌推广法律服务。律师致力于此领域的研究与市场开发，在帮助企业实现更高利益的同时，对于自身业务能力的增长与业务效益企业实现更高利益的同时，对于自身业务能力的增长与业务效益的提升也将大有裨益。的提升也将大有裨益。美国的知识产权律师所以成为赚钱最多的美国的知识产权律师所以成为赚钱最多的律师，也与大量介入上述业务有关。律师，也与大量介入上述业务有关。具体而言，律师介入企业知识产权法律服务，主要体现在律师为具体而言，律师介入企业知识产权法律服务，主要体现在律师为企业提供有关企业提供有关专利、版权专利、版权等与

129、智慧财产权有关的服务；而律师介等与智慧财产权有关的服务；而律师介入企业品牌推广法律服务，则更多体现为律师为企业提供入企业品牌推广法律服务，则更多体现为律师为企业提供商标保商标保护护、特许权保护特许权保护、反不正当竞争与商业秘密反不正当竞争与商业秘密等方面的服务。等方面的服务。 “ “微笑曲线微笑曲线”理论对律师业的启示理论对律师业的启示 帮助中国企业从帮助中国企业从10%10%的利润空间提升至的利润空间提升至90%90%律师律师版权法律服务范围版权法律服务范围主要包括：版权归属、版权移转纠纷；新闻图书、报刊主要包括：版权归属、版权移转纠纷；新闻图书、报刊出版、表演、录音录像有关的法律事务；与电

130、影、电视制作、广播组织权有关出版、表演、录音录像有关的法律事务；与电影、电视制作、广播组织权有关的法律事务；与数据库、计算机软件创作、使用、网络传播有关的法律事务；的法律事务；与数据库、计算机软件创作、使用、网络传播有关的法律事务；代理与版权贸易有关的法律事务；其他与版权或邻接权有关的法律事务。代理与版权贸易有关的法律事务；其他与版权或邻接权有关的法律事务。律师律师专利法律服务范围专利法律服务范围主要包括：企业专利战略方案的设计、诊断和拟定；企主要包括：企业专利战略方案的设计、诊断和拟定；企业专利战略分析、研发立项的专利调研；专利国内申请和涉外申请；专利复审、业专利战略分析、研发立项的专利调研

131、；专利国内申请和涉外申请；专利复审、无效请求；专利诉讼；专利许可、质押与转让；与专利有关的其他法律事务咨无效请求；专利诉讼；专利许可、质押与转让；与专利有关的其他法律事务咨询。询。律师律师商标法律服务范围商标法律服务范围主要包括：企业商标战略规划、诊断和商标管理方案；主要包括：企业商标战略规划、诊断和商标管理方案；商标申请；商标查询、调查；商标行政复议；驰名商标认定；商标侵权处理、商标申请；商标查询、调查；商标行政复议；驰名商标认定；商标侵权处理、商标诉讼；有关商标的法律事务咨询。商标诉讼；有关商标的法律事务咨询。律师律师反不正当竞争与商业秘密法律服务范围反不正当竞争与商业秘密法律服务范围主要

132、包括：仿冒他人注册商标、仿主要包括：仿冒他人注册商标、仿冒知名商品特有名称、包装、装潢的不正当竞争案件；与虚假宣传有关的不正冒知名商品特有名称、包装、装潢的不正当竞争案件；与虚假宣传有关的不正当竞争案件；限制竞争、滥收费用的不正当竞争案件；商业秘密保护策划及与当竞争案件；限制竞争、滥收费用的不正当竞争案件；商业秘密保护策划及与侵犯商业秘密有关的案件。侵犯商业秘密有关的案件。“微笑曲线微笑曲线”理论对律师业的启示（续）理论对律师业的启示（续）六、社会主义民主政治建设与六、社会主义民主政治建设与 大成律师业务空间大成律师业务空间战略机遇期也是社会主义民主政治建设的关键时期。战略机遇期也是社会主义民

133、主政治建设的关键时期。民主政治建设的水平体现了一个社会文明程度的高低。现代律师的产民主政治建设的水平体现了一个社会文明程度的高低。现代律师的产生和出现，律师职业的形成和发展，也是现代社会民主发展、法律完生和出现，律师职业的形成和发展，也是现代社会民主发展、法律完善、社会文明的重要标志。善、社会文明的重要标志。在这一时期，中国社会的财富结构将由现有的在这一时期，中国社会的财富结构将由现有的“哑铃型哑铃型”（弱势群体（弱势群体庞大、富人也多）结构变为庞大、富人也多）结构变为“橄榄型橄榄型”结构（中产阶层将最终形成壮结构（中产阶层将最终形成壮大并占主导地位）。中产阶层的形成并占到总人口的比例高低直接

134、关大并占主导地位）。中产阶层的形成并占到总人口的比例高低直接关系到我国政治民主化进程，决定着我国能否最终构建成社会主义民主系到我国政治民主化进程，决定着我国能否最终构建成社会主义民主政治体制。因此，如何协调解决好弱势群体与富人阶层的矛盾、城市政治体制。因此，如何协调解决好弱势群体与富人阶层的矛盾、城市与乡村的矛盾、区域矛盾、中央与地方的矛盾这四大对矛盾并不使其与乡村的矛盾、区域矛盾、中央与地方的矛盾这四大对矛盾并不使其中的任何一对矛盾激化，就是问题的关键所在。这是政府和包括律师中的任何一对矛盾激化，就是问题的关键所在。这是政府和包括律师业在内的各行各业面临的一个严峻课题。律师行业要有大发展和越

135、来业在内的各行各业面临的一个严峻课题。律师行业要有大发展和越来越强的社会公信力、律师事务所要有良好口碑，就要求律师介入这些越强的社会公信力、律师事务所要有良好口碑，就要求律师介入这些复杂矛盾的解决过程。复杂矛盾的解决过程。社会主义民主政治建设社会主义民主政治建设江平教授在人大法学院关于江平教授在人大法学院关于社会权力与和谐社会社会权力与和谐社会的演讲中将权力（利）分的演讲中将权力（利）分为国家权力即为国家权力即公权力公权力、私权力私权力和和社会权力社会权力三种类型。三种类型。社会权力是私权公法化或公权私法化的产物。国家权力由国家行使，私人权利社会权力是私权公法化或公权私法化的产物。国家权力由国

136、家行使，私人权利由私人行使，社会权力由第三种力量，即由私人行使，社会权力由第三种力量，即NGONGO非政府组织来行使。非政府组织来行使。我们需要建立我们需要建立民主政治民主政治。民主政治有两点：一是少数服从多数，二是要尊重、。民主政治有两点：一是少数服从多数，二是要尊重、保护少数人的意见。建立一个和谐的社会需要对不同声音的尊重，需要不同声保护少数人的意见。建立一个和谐的社会需要对不同声音的尊重，需要不同声音的交错和谐，这才是国家的福祉。要建立一个和谐社会，必须充分发挥社会音的交错和谐，这才是国家的福祉。要建立一个和谐社会，必须充分发挥社会的润滑剂作用。的润滑剂作用。运用社会组织的自律自治作用运

137、用社会组织的自律自治作用进行组织协调，尽量依据民主原进行组织协调，尽量依据民主原则解决社会冲突问题。则解决社会冲突问题。目前，在公权力与私权力之间缺少衔接二者的目前，在公权力与私权力之间缺少衔接二者的“社会权力社会权力”。社会权利从何而。社会权利从何而来，从来，从股份制公司股份制公司中来，从中来，从合作社合作社与与农场农场中来。律师的职业特点和介入治理的中来。律师的职业特点和介入治理的领域注定可以成为这些主体的社会代言。领域注定可以成为这些主体的社会代言。社会权利与社会主义民主政治社会权利与社会主义民主政治其中，其中，产权律师产权律师将成为民主政治建设的主力军。将成为民主政治建设的主力军。十六

138、届三中全会明确提出，十六届三中全会明确提出，“产权是所有制的核心和主要内容，产权产权是所有制的核心和主要内容，产权包括物权、债权、股权、知识产权等各类财产权，建立归属清晰、权包括物权、债权、股权、知识产权等各类财产权，建立归属清晰、权责明确、保护严格、流转顺畅的现代产权制度。责明确、保护严格、流转顺畅的现代产权制度。”因此，从事物权法、因此，从事物权法、合同法、公司法和知识产权法律业务律师的一项重大职责就是从自身合同法、公司法和知识产权法律业务律师的一项重大职责就是从自身业务出发，推动现代产权制度的建立和完善，既要保护好弱势群体的业务出发，推动现代产权制度的建立和完善，既要保护好弱势群体的利益

139、营造社会的稳定机制，又要保护好依法致富的富人的利益营造良利益营造社会的稳定机制，又要保护好依法致富的富人的利益营造良好的社会发展机制，推动社会财富结构向着有利于民主政治体制形成好的社会发展机制，推动社会财富结构向着有利于民主政治体制形成建立的方向发展。建立的方向发展。为此，律师应树立强烈的社会责任感，在利益格局调整、财富分配、为此，律师应树立强烈的社会责任感，在利益格局调整、财富分配、社会主义民主政治建设的过程中发挥关键作用。这些作用的发挥反过社会主义民主政治建设的过程中发挥关键作用。这些作用的发挥反过来又为律师业的中长期发展创造更好的环境，带来巨大的机遇。来又为律师业的中长期发展创造更好的环

140、境，带来巨大的机遇。律师在社会主义民主政治建设中的作用（续）律师在社会主义民主政治建设中的作用（续）当今世界的经济局势正在经历着广泛而深刻的变化，当代中国的经济当今世界的经济局势正在经历着广泛而深刻的变化，当代中国的经济体制正在面临着广泛而深刻的变革。机遇前所未有，挑战也前所未有，体制正在面临着广泛而深刻的变革。机遇前所未有，挑战也前所未有，但是但是机遇远远大于挑战！机遇远远大于挑战！站在站在国有经济战略性调整、经济结构战略性调整、社会主义和谐社会国有经济战略性调整、经济结构战略性调整、社会主义和谐社会构建、社会主义新农村建设、创新型国家建设、社会主义民主政治建构建、社会主义新农村建设、创新型国家建设、社会主义民主政治建设设这六座高山之上，我们发现这是一个可以容得下这六座高山之上，我们发现这是一个可以容得下100100多万中国律师多万中国律师“海阔凭鱼跃，天高任鸟飞海阔凭鱼跃，天高任鸟飞”的巨大战略空间。的巨大战略空间。中国律师中国律师20102010年的发展必将凭风借力、大有可为！年的发展必将凭风借力、大有可为！结语：结语：“高山有路，指引为径，市场无限，交流做舟高山有路，指引为径，市场无限，交流做舟”谢谢 谢！谢！联系电话：联系电话：