第三章公司的设立

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2、二节 公司设立的方式公司设立的方式第三节第三节 公司设立的条件公司设立的条件第四节第四节 公司设立的程序公司设立的程序第五节第五节 公司章程公司章程第六节第六节 公司的名称和住所公司的名称和住所返回第一节第一节 公司设立概述公司设立概述一、公司设立的概念 公司设立是指发起人为组建公司，使其取得法人资格所进行的一系列法律行为的总称。二、公司设立的性质(一)合伙契约说(二)单独行为说(三)共同行为说 三、公司设立的原则三、公司设立的原则( (一一) )自由设立主义自由设立主义 自由设立主义，也称放任主义，即公司的设立自由设立主义，也称放任主义，即公司的设立完全听凭当事人的自由，国家不加任何干预或限

3、完全听凭当事人的自由，国家不加任何干预或限制。制。( (二二) )特许主义特许主义 特许主义是指公司的设立需要王室或议会通过特许主义是指公司的设立需要王室或议会通过颁发专门的法令予以特别许可。颁发专门的法令予以特别许可。( (三三) )核准主义核准主义 核准主义，也称许可主义或审批主义，指公司核准主义，也称许可主义或审批主义，指公司设立除具备法定之一般要件外，还须经政府行政主设立除具备法定之一般要件外，还须经政府行政主管机关进行审查批准。管机关进行审查批准。 ( (四四) )准则主义准则主义 准则主义，又称登记主义，它经历了由单纯准则准则主义，又称登记主义，它经历了由单纯准则主义到严格准则主义

4、两个阶段。单纯准则主义，指由主义到严格准则主义两个阶段。单纯准则主义，指由法律规定成立公司的条件，如果发起人认为公司具备法律规定成立公司的条件，如果发起人认为公司具备法律规定的条件，就可直接向登记机关申请，无须经法律规定的条件，就可直接向登记机关申请，无须经过主管机关审批。严格准则主义，指在公司设立时，过主管机关审批。严格准则主义，指在公司设立时，除了具备法律规定的要件外，还在法律中规定了严格除了具备法律规定的要件外，还在法律中规定了严格的限制性条款，设立公司虽无须经过行政主管机关批的限制性条款，设立公司虽无须经过行政主管机关批准，但要符合法律规定的限制性条款，否则即应承担准，但要符合法律规定

5、的限制性条款，否则即应承担相应的法律责任的公司设立原则。相应的法律责任的公司设立原则。四、公司设立的效力四、公司设立的效力 公司设立的效力，是指公司设立活动所产生的公司设立的效力，是指公司设立活动所产生的法律后果。法律后果。( (一一) )设立中的公司的地位设立中的公司的地位( (二二) )发起人的责任发起人的责任发起人是公司设立行为的具体实施者。发起人是公司设立行为的具体实施者。1.1.公司成立的场合，发起人的责任。公司成立的场合，发起人的责任。资本充实责任。资本充实责任。损害赔偿责任。损害赔偿责任。2.2.公司不能成立的场合，发起人的责任。公司不能成立的场合，发起人的责任。对设立行为所产生

6、的债务和费用负连带责任。对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。对已收股款负返还的连带责任。对已收股款负返还的连带责任。( (三三) )公司设立无效和设立撤销公司设立无效和设立撤销返回第二节第二节 公司设立的方式公司设立的方式一、发起设立一、发起设立 发起设立，亦称共同设立或单纯设立，是指公发起设立，亦称共同设立或单纯设立，是指公司的资本由发起人全部认购，不向发起人之外的任司的资本由发起人全部认购，不向发起人之外的任何人募集而设立公司的方式。何人募集而设立公司的方式。二、募集设立二、募集设立 募集设立是指发起人仅认购公司一定比例的股募集设立是指发起人仅认购公司一定比例的股份，其余部分向外公开募

7、集而设立公司的方式。只份，其余部分向外公开募集而设立公司的方式。只有股份有限公司能采取募集设立方式设立公司。有股份有限公司能采取募集设立方式设立公司。 返回第三节第三节 公司设立的条件公司设立的条件一、组织要件一、组织要件 组织要件，包括公司的名称、种类、公司章组织要件，包括公司的名称、种类、公司章程、组织机构、法定最低资本以及经营场所等。程、组织机构、法定最低资本以及经营场所等。二、发起人的要件二、发起人的要件 发起人，亦称创办人，是指订立公司发起协发起人，亦称创办人，是指订立公司发起协议，提出设立公司申请，向公司出资或认购股份，议，提出设立公司申请，向公司出资或认购股份，并对公司设立承担责

8、任的人。并对公司设立承担责任的人。( (一一) )发起人的人数限制发起人的人数限制 除设立一人有限公司外，公司的发起人必须是除设立一人有限公司外，公司的发起人必须是2 2人以上。股份有限公司发起人的人数要求更高。人以上。股份有限公司发起人的人数要求更高。( (二二) )发起人的资格限制发起人的资格限制1.1.发起人的身份限制。发起人的身份限制。2.2.发起人的住所要求。发起人的住所要求。三、物的要件三、物的要件 物的要件，是指作为资合公司的有限责任公司物的要件，是指作为资合公司的有限责任公司和股份有限公司所应具备的必要的物质条件，其中和股份有限公司所应具备的必要的物质条件，其中最主要的是资本条

9、件。最主要的是资本条件。四、行为要件四、行为要件 行为要件，是指公司发起人必须完成规定的设行为要件，是指公司发起人必须完成规定的设立行为，且设立行为须符合法律规定，否则公司不立行为，且设立行为须符合法律规定，否则公司不能成立。能成立。返回第四节第四节 公司设立的程序公司设立的程序一、有限责任公司的设立程序一、有限责任公司的设立程序 ( (一一) )签订发起人协议签订发起人协议( (二二) )订立公司章程订立公司章程( (三三) )报经主管部门审批报经主管部门审批( (四四) )缴纳出资缴纳出资( (五五) )确立机关确立机关( (六六) )申请登记申请登记二、股份有限公司的设立程序二、股份有限

10、公司的设立程序( (一一) )发起设立的程序发起设立的程序 包括发起人签订发起协议、制订公司章程、办包括发起人签订发起协议、制订公司章程、办理审批手续、发起人认缴股款、选举公司机关成理审批手续、发起人认缴股款、选举公司机关成员、申请设立登记。员、申请设立登记。( (二二) )募集设立的程序募集设立的程序1.1.发起人认足部分股份。发起人认足部分股份。2.2.制作招股说明书。制作招股说明书。3.3.呈报国务院证券管理部门审批。呈报国务院证券管理部门审批。4.4.公告和招募股份。公告和招募股份。5.5.召开创立大会。召开创立大会。6.6.申请设立登记。申请设立登记。( (三三) )国有企业改组为公

11、司的一般程序国有企业改组为公司的一般程序1.1.报原企业资产所有者及政府授权部门批准。报原企业资产所有者及政府授权部门批准。2.2.发起人协议。发起人协议。3.3.清理企业存留资产。清理企业存留资产。4.4.评估资产。评估资产。5.5.界定产权关系。界定产权关系。6.6.设置股权。设置股权。7.7.转移资产及招股。转移资产及招股。8.8.建立规范的组织机构。建立规范的组织机构。9.9.申请设立登记。申请设立登记。 返回第五节第五节 公司章程公司章程一、概述一、概述 公司章程，是指公司必备的规定公司组织及活公司章程，是指公司必备的规定公司组织及活动的基本规则的书面文件，是以书面形式固定下来动的基

12、本规则的书面文件，是以书面形式固定下来的股东共同一致的意思表示。的股东共同一致的意思表示。1.1.公司章程是公司设立的最基本条件和最重要的法公司章程是公司设立的最基本条件和最重要的法律文件。律文件。2.2.公司章程是确定公司权利、义务关系的基本法律公司章程是确定公司权利、义务关系的基本法律文件。文件。3.3.公司章程是公司实行内部管理和对外进行经济交公司章程是公司实行内部管理和对外进行经济交往的基本依据。往的基本依据。二、公司章程的制定二、公司章程的制定三、公司章程的记载事项三、公司章程的记载事项( (一一) )绝对必要记载事项绝对必要记载事项 绝对必要记载事项是指章程中必须予以记载的、不可绝

13、对必要记载事项是指章程中必须予以记载的、不可缺少的事项，公司章程缺少其中任何一项或任何一项记载缺少的事项，公司章程缺少其中任何一项或任何一项记载不合法，就会导致整个章程的无效。不合法，就会导致整个章程的无效。( (二二) )相对必要记载事项相对必要记载事项 相对必要记载事项是指法律列举规定的一些事项，可相对必要记载事项是指法律列举规定的一些事项，可以听凭章程制定人自主决定是否载入章程。以听凭章程制定人自主决定是否载入章程。( (三三) )任意记载事项任意记载事项 任意记载事项是指法律并不列举，只要不违反法律的任意记载事项是指法律并不列举，只要不违反法律的强行规定、公共秩序和善良风俗，章程制订人

14、便可根据实强行规定、公共秩序和善良风俗，章程制订人便可根据实际需要载入章程的事项。际需要载入章程的事项。四、公司章程的变更四、公司章程的变更 章程一经生效，不得随意加以变更。如因内、外部情章程一经生效，不得随意加以变更。如因内、外部情况变化确需加以修改的，须遵守法定程序，变更不得违反况变化确需加以修改的，须遵守法定程序，变更不得违反法律和社会公共利益。法律和社会公共利益。返回第六节 公司的名称和住所一、公司的名称一、公司的名称( (一一) )概述概述 公司的名称，是指公司在生产经营活动中用以公司的名称，是指公司在生产经营活动中用以相互区别的固定称谓，是公司人格特定化的标志，相互区别的固定称谓，

15、是公司人格特定化的标志，它是公司章程的绝对必要记载事项之一。它是公司章程的绝对必要记载事项之一。( (二二) )公司名称权的性质公司名称权的性质 公司名称权，是指公司对自己的名称依法享有公司名称权，是指公司对自己的名称依法享有的权利，它具有以下特征：的权利，它具有以下特征：1.1.权利内容上的双重性。权利内容上的双重性。2.2.权利效力上的排他性。权利效力上的排他性。3.3.可转让性。可转让性。( (三三) )公司名称的选定公司名称的选定1.1.商号真实原则，即选定的公司名称必须与经营者商号真实原则，即选定的公司名称必须与经营者的名称或与营业内容相一致，否则禁止使用，法的名称或与营业内容相一致

16、，否则禁止使用，法国、瑞士、拉美诸国均采用此制。国、瑞士、拉美诸国均采用此制。2.2.商号自由原则，即公司选用何种商号，法律原则商号自由原则，即公司选用何种商号，法律原则上不加限制，由当事人自由选择，英国、美国、日上不加限制，由当事人自由选择，英国、美国、日本等均采用此制。本等均采用此制。 3.3.单一名称原则，即一个公司原则上只准使用一个单一名称原则，即一个公司原则上只准使用一个名称，公司设立的分支机构的名称以附加文字表名称，公司设立的分支机构的名称以附加文字表示。示。( (四四) )公司名称的核准与登记公司名称的核准与登记取得商号的途径有如下几种：取得商号的途径有如下几种：因使用而自然取得，不需要注册。因使用而自然取得，不需要注册。需要注册。需要注册。( (五五) )公司名称的转让公司名称的转让 现代商法大都规定商号不得单独转让，即公司现代商法大都规定商号不得单独转让，即公司名称的转让应当伴随该名称所代表的公司本身的全名称的转让应当伴随该名称所代表的公司本身的全部或部分转让。部或部分转让。二、公司的住所二、公司的住所 公司住所是公司章程的绝对必要记载事项，也公司住所是公司章程的绝对必要记载事项，也是公司注册登记的事项之一。是公司注册登记的事项之一。 返回