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1、一、单项选择题一、单项选择题1、根据根据劳动合同法劳动合同法第十条第一款的规定，第十条第一款的规定，建立劳动关系，应当订立（建立劳动关系，应当订立（）A. A. 书面劳动合同书面劳动合同B. B. 口头劳动合同口头劳动合同C. C. 书面或者口头劳动合同书面或者口头劳动合同A2、根据、根据劳动合同法劳动合同法第十一条的规定，用人单位第十一条的规定，用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬的支付标准是（报酬的支付标准是（）A. A. 按集体合同规定的标准执行
2、，没有集体合同或者按集体合同规定的标准执行，没有集体合同或者集体合同未规定的，按最低工资标准支付集体合同未规定的，按最低工资标准支付B. B. 按集体合同规定的标准执行，没有集体合同或者按集体合同规定的标准执行，没有集体合同或者集体合同未规定的，按本单位同岗位劳动者工资集体合同未规定的，按本单位同岗位劳动者工资的百分之八十支付的百分之八十支付C. C. 按集体合同规定的标准执行，没有集体合同或者按集体合同规定的标准执行，没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬集体合同未规定的，实行同工同酬C3、根据、根据劳动合同法劳动合同法第十三条的规定，第十三条的规定，固定期限劳动合同是指（固定期限劳
3、动合同是指（）A. A. 用人单位与劳动者约定以某项工作的用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同完成为合同期限的劳动合同 B. B. 用人单位与劳动者约定合同终止时间用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同的劳动合同 C. C. 用人单位与劳动者约定无确定终止时用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同间的劳动合同 B4、根据、根据劳动合同法劳动合同法第十四条的规定，第十四条的规定，无固定期限劳动合同是指（无固定期限劳动合同是指（）A. A. 用人单位与劳动者约定以某项工作的用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同完成为合同期限的劳动合同B. B. 用人单
4、位与劳动者约定合同终止时间用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同的劳动合同C. C. 用人单位与劳动者约定无确定终止时用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同间的劳动合同C5、根据、根据劳动合同法劳动合同法第十四条的规定，用第十四条的规定，用人单位自用工之日起满（人单位自用工之日起满（）不与劳动者）不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。者已订立无固定期限劳动合同。A. 1A. 1个月个月 B. 6B. 6个月个月 C. 1C. 1年年C6、根据、根据劳动合同法劳动合同法第十九条的规定，第十九条的规定，劳动合同期
5、限三个月以上不满一年的，试劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过（用期不得超过（）A.1个月个月B.2个月个月C.3个月个月A.7、根据、根据劳动合同法劳动合同法第十九条的规定，第十九条的规定，三年以上固定期限和无固定期限的劳动合三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过（同，试用期不得超过（）个月？）个月？A.12B.8C.6C8、根据、根据劳动合同法劳动合同法第十九条第二款的第十九条第二款的规定，同一用人单位与同一劳动者在约定规定，同一用人单位与同一劳动者在约定试用期时（试用期时（）A. A. 可以多次约定试用期可以多次约定试用期B. B. 只有在与劳动者解除或终止劳
6、动合同只有在与劳动者解除或终止劳动合同一段时间后又重新雇佣时，才可以重新约一段时间后又重新雇佣时，才可以重新约定试用期定试用期C. C. 只能约定一次试用期只能约定一次试用期C9、根据、根据劳动合同法劳动合同法第二十条的规定，下第二十条的规定，下列关于劳动者在试用期的工资说法正确的列关于劳动者在试用期的工资说法正确的是（是（）A. A. 劳动者在试用期的工资不得低于本单位相劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准地的最低工资标准B. B.
7、劳动者在试用期的工资不得低于用人单位劳动者在试用期的工资不得低于用人单位所在地的社会平均工资所在地的社会平均工资C. C. 劳动者在试用期的工资不得低于本单位平劳动者在试用期的工资不得低于本单位平均工资的百分之八十均工资的百分之八十A10、根据、根据劳动合同法劳动合同法第十九条的规定，第十九条的规定，试用期最长不得超过（试用期最长不得超过（）lA.3个月个月lB.6个月个月lC.12个月个月B11、根据、根据劳动合同法劳动合同法第二十二条的规定，第二十二条的规定，在（在（）的条件下，用人单位可以与劳动的条件下，用人单位可以与劳动者订立协议，约定服务期。者订立协议，约定服务期。A. A. 用人单
8、位为劳动者提供了培训用人单位为劳动者提供了培训B. B. 用人单位为劳动者提供专项培训费用，对用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训其进行专业技术培训C. C. 用人单位为劳动者提供了培训，并与劳动用人单位为劳动者提供了培训，并与劳动者协商一致者协商一致B12、根据、根据劳动合同法劳动合同法第二十八条的规定，第二十八条的规定，劳动合同被确认无效，但劳动者已付出劳劳动合同被确认无效，但劳动者已付出劳动的，用人单位向劳动者支付劳动报酬的动的，用人单位向劳动者支付劳动报酬的数额，应当（数额，应当（）A.A.按照当地最低工资标准支付按照当地最低工资标准支付B.B.按照本单位平均工资支付
9、按照本单位平均工资支付C.C.参照本单位相同或者相近岗位劳动者的参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定劳动报酬确定C13、根据、根据劳动合同法劳动合同法第十九条的规定，第十九条的规定，劳动合同期限不满劳动合同期限不满()个月的，不得约个月的，不得约定试用期定试用期.A.12B.6C.3C14、根据、根据劳动合同法劳动合同法第三十四条规定，第三十四条规定，用人单位发生合并或者分立等情况，原劳用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同（动合同（）A.A.终止终止B.B.由用人单位解除劳动合同由用人单位解除劳动合同C.C.继续有效，劳动合同由承继其权利义务继续有效，劳动合同由承继其权利义务的
10、用人单位继续履行的用人单位继续履行C15、根据、根据劳动合同法劳动合同法第三十五条规定，第三十五条规定，变更劳动合同，应当采用（变更劳动合同，应当采用（）形式。形式。 A.A.书面书面 B.B.口头口头 C.C.书面或者口头书面或者口头A16、根据、根据劳动合同法劳动合同法第四十七条规定，以第四十七条规定，以下情况正确的是（下情况正确的是（）A.A.经济补偿金按劳动者签订劳动合同的时经济补偿金按劳动者签订劳动合同的时间开始算，不满一年按一年计算，每满一年间开始算，不满一年按一年计算，每满一年支付一个月工资的标准支付支付一个月工资的标准支付B.B.按劳动者在本单位工作的年限，每满一按劳动者在本单
11、位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准。六个月以上不满年支付一个月工资的标准。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿动者支付半个月工资的经济补偿C.C.用人单位被吊销营业执照、责令关闭、用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的，不用支撤销或者用人单位决定提前解散的，不用支付劳动者经济补偿金付劳动者经济补偿金B17、根据、根据劳动合同法劳动合同法第四十七条规定，计算经济第四十七条规定，计算经济补偿金的月工资标准是（补偿金的月工资标准是（）A.A.依据劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个依据
12、劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资月的平均工资B.B.劳动者解除或者终止劳动合同前十二个月的平劳动者解除或者终止劳动合同前十二个月的平均工资低于企业月平均工资的，按企业月平均工资均工资低于企业月平均工资的，按企业月平均工资确定计算确定计算C.C.劳动者解除或者终止劳动合同前十二个月的平劳动者解除或者终止劳动合同前十二个月的平均工资高于企业月平均工资，低于当地社会平均工均工资高于企业月平均工资，低于当地社会平均工资的，按当地社会平均工资标准计算资的，按当地社会平均工资标准计算A18、根据、根据劳动合同法劳动合同法第五十一条的规定，第五十一条的规定，集体合同草案应当提交职工代表大会或
13、者集体合同草案应当提交职工代表大会或者（）讨论通过。讨论通过。 A.A.工会工会 B.B.行业性工会联合会行业性工会联合会 C.C.全体职工全体职工C19、根据、根据劳动合同法劳动合同法第五十四条的规定，第五十四条的规定，行业性、区域性集体合同对（行业性、区域性集体合同对（）的用人的用人单位和劳动者具有约束力。单位和劳动者具有约束力。A.A.当地本行业、本区域当地本行业、本区域B.B.外地本行业、本区域外地本行业、本区域C.C.当地本行业、其他区域当地本行业、其他区域A20、根据、根据劳动合同法劳动合同法第六十八条的规定，第六十八条的规定，非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳非全日制用工，是指
14、以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过（间不超过（）小时，每周工作时间小时，每周工作时间累计不超过小时的用工形式累计不超过小时的用工形式A.A.四；三十六四；三十六 B.B.四；二十四四；二十四 C.C.八；二十四八；二十四B21、根据、根据劳动合同法劳动合同法第六十九条的规定，第六十九条的规定，非全日制用工双方当事人订立口头协议（非全日制用工双方当事人订立口头协议（） A.A.可以可以 B.B.不可以不可以 C.C.在法定情形下可以在法定情形下可以 A22、根据、根据劳动合同法劳动合同法第七十条的规定，第七十条的规定，非全日制用工双
15、方当事人（非全日制用工双方当事人（）约定试用期。约定试用期。 A.A.双方协商双方协商 B.B.不得不得 C.C.按照全日制用工的标准确定按照全日制用工的标准确定B23、根据、根据劳动合同法劳动合同法第七十一条的规定，第七十一条的规定，非全日制用工情况下劳动合同如何终止（非全日制用工情况下劳动合同如何终止（）A.A.双方当事人任何一方都可以随时通知对双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工方终止用工B.B.双方当事人一方都应提前三十日通知对双方当事人一方都应提前三十日通知对方终止用工方终止用工C.C.除非有法定情形，双方当事人不能通知除非有法定情形，双方当事人不能通知对方终止用工对方终止用
16、工A24、根据、根据劳动合同法劳动合同法第七十一条的规定，第七十一条的规定，非全日制用工终止时（非全日制用工终止时（）A.A.用人单位应向劳动者支付经济补偿用人单位应向劳动者支付经济补偿B.B.用人单位不向劳动者支付经济补偿用人单位不向劳动者支付经济补偿C.C.双方协商而定是否支付经济补偿金双方协商而定是否支付经济补偿金B25、根据、根据劳动合同法劳动合同法第七十二条的规定，第七十二条的规定，非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过（不得超过（）A.A.三十日三十日 B.B.十日十日 C.C.十五日十五日C26、根据、根据劳动合同法劳动合同法第七十九条的
17、规定，第七十九条的规定，任何组织或个人对违反任何组织或个人对违反劳动合同法劳动合同法的的行为都有权（行为都有权（）A.A.向当地劳动行政部门举报向当地劳动行政部门举报B.B.向当地劳动仲裁部门申请劳动仲裁向当地劳动仲裁部门申请劳动仲裁C.C.向当地人民法院起诉向当地人民法院起诉A二、多项选择题二、多项选择题1、根据、根据劳动合同法劳动合同法第三条第一款的规定，第三条第一款的规定，订立劳动合同时应当遵循的原则（订立劳动合同时应当遵循的原则（）A.A.协商一致、诚实信用协商一致、诚实信用B.B.合法、公平、平等自愿合法、公平、平等自愿C.C.自愿协商、诚实信用自愿协商、诚实信用A.B2、根据、根据
18、劳动合同法劳动合同法第十二条的规定，第十二条的规定，劳动合同类型有（劳动合同类型有（）A.A.固定期限劳动合同固定期限劳动合同B.B.无固定期限劳动合同无固定期限劳动合同C.C.以完成一定工作任务为期限的劳动合同以完成一定工作任务为期限的劳动合同A.B.C3、根据、根据劳动合同法劳动合同法第十四条的规定，有下列第十四条的规定，有下列情形的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合情形的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同（应当订立无固定期限劳动合同（）A.A.劳动者在该用人单位连续工作满十年
19、劳动者在该用人单位连续工作满十年B.B.用人单位初次实行劳动合同制度或者国有用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足五年单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足五年C.C.连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、二项者没有本法第三十九条和第四十条第一项、二项规定的情形，续订劳动合同的规定的情形，续订劳动合同的A.B.C4、根据、根据劳动合同法劳动合同法第二十一条的规定，第二十一条的规定，下列关于用人单位在试用期
20、中解除劳动合下列关于用人单位在试用期中解除劳动合同的说法不正确的是（同的说法不正确的是（）A.A.试用期内用人单位可以随时通知劳动试用期内用人单位可以随时通知劳动者解除劳动合同者解除劳动合同B.B.用人单位在试用期解除劳动合同的，用人单位在试用期解除劳动合同的，不需向劳动者说明理由不需向劳动者说明理由C.C.在试用期内被证明不符合录用条件的，在试用期内被证明不符合录用条件的，用人单位可以解除劳动合同用人单位可以解除劳动合同A.B5、根据、根据劳动合同法劳动合同法第二十四条的规定，第二十四条的规定，用人单位可以将列为竞业限制人员（用人单位可以将列为竞业限制人员（）A.A.中层管理人员中层管理人员
21、 B.B.高级管理人员高级管理人员 C.C.高级技术人员高级技术人员B.C6、根据、根据劳动合同法劳动合同法第二十六条的规定，下列第二十六条的规定，下列（）情形下，劳动合同无效或者部分无效。）情形下，劳动合同无效或者部分无效。A.A.以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的B.B.用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的权利的C.C.违反法律、行政法规强制性规定的违反法律、行政法规强制性规定的A.B.C7、根据、根据劳动合同法劳动
22、合同法的规定，下列关于的规定，下列关于劳动合同无效的说法正确的是（劳动合同无效的说法正确的是（）A.A.劳动合同部分无效，则整个劳动合同劳动合同部分无效，则整个劳动合同无效无效B.B.劳动合同部分无效，不影响其他部分劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效效力的，其他部分仍然有效C.C.劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬报酬B.C8、根据、根据劳动合同法劳动合同法第十七条的规定，第十七条的规定，以下（以下（）条款不是劳动合同的必备条款。条款不是劳动合同的必备条款。A.A.试
23、用期试用期B.B.用人单位的法定代表人或者主要负责用人单位的法定代表人或者主要负责人人C.C.保密约定保密约定A.C9、根据、根据劳动合同法劳动合同法第三十八条第二款规定，第三十八条第二款规定，用人单位有以下（用人单位有以下（）情形之一，劳动者无须情形之一，劳动者无须告知可以立即解除劳动合同。告知可以立即解除劳动合同。A.A.用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的由的手段强迫劳动者劳动的B.B.用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的者人身安全的C.C.用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘
24、人之危，用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的劳动合同的A.B10、根据、根据劳动合同法劳动合同法第三十九条规定，第三十九条规定，劳动者有（劳动者有（）情形，用人单位无须提前情形，用人单位无须提前书面通知解除劳动合同。书面通知解除劳动合同。A.A.在试用期间被证明不符合录用条件的在试用期间被证明不符合录用条件的B.B.严重违反用人单位的规章制度的严重违反用人单位的规章制度的C.C.严重失职，营私舞弊，给用人单位造严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的成重大损害的A.B.C11、根据、根据劳动合
25、同法劳动合同法第四十条规定，下列第四十条规定，下列情形中，用人单位须提前情形中，用人单位须提前30天以书面形式通知劳天以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资，可以动者本人或者额外支付劳动者一个月工资，可以解除劳动合同（解除劳动合同（）A.A.劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的另行安排的工作的B.B.劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳变化，致使劳动合同无法履行
26、，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的C.C.劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的用人单位提出，拒不改正的A.B12、劳动合同法劳动合同法第四十一条规定，用人第四十一条规定，用人单位可以裁减人员的情形有（单位可以裁减人员的情形有（）A.A.依照企业破产法规定进行重整的依照企业破产法规定进行重整的B.B.生产经营发生严重困难的生产经营发生严重困难的C.C.企业转产、重大技术革新或者经营方企
27、业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的员的A.B.C13、根据、根据劳动合同法劳动合同法第四十一条规定，第四十一条规定，企业裁减人员的程序是（企业裁减人员的程序是（）A.A.提前提前3030日向工会或者全体职工说明情日向工会或者全体职工说明情况况B.B.听取工会或者职工的意见听取工会或者职工的意见C.C.将裁减人员方案向劳动行政部门报告将裁减人员方案向劳动行政部门报告A.B.C14、根据、根据劳动合同法劳动合同法第四十八条规定，用人单第四十八条规定，用人单位违法解除或者终止劳动合同的情况下，以下说法位违法解除或者终止劳动合同的
28、情况下，以下说法正确的是（正确的是（）A.A.劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行当继续履行B.B.劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位支付经济补偿金已经不能继续履行的，用人单位支付经济补偿金C.C.劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位依据已经不能继续履行的，用人单位依据劳动合同法劳动合同法规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。A.C15、根据、根据
29、劳动合同法劳动合同法第五十七条的规定，第五十七条的规定，劳务派遣单位应符合下列条件（劳务派遣单位应符合下列条件（）A.A.经劳动行政部门审批同意经劳动行政部门审批同意B.B.依照公司法的有关规定设立依照公司法的有关规定设立C.C.注册资本不得少于五十万注册资本不得少于五十万B.C16、根据、根据劳动合同法劳动合同法第五十八条的规定，第五十八条的规定，劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明劳动合同法第十七条规合同，除应当载明劳动合同法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的等情况（等情况（） A.A.用工
30、单位用工单位 B.B.派遣期限派遣期限 C.C.工作岗位工作岗位A.B.C17、根据、根据劳动合同法劳动合同法第六十九条的规定，第六十九条的规定，从事非全日制用工的劳动者可以与用人单从事非全日制用工的劳动者可以与用人单位订立劳动合同（位订立劳动合同（） A.A.一个一个 B.B.一个以上一个以上 C.C.至少二个至少二个A.B劳动合同法案例分析劳动合同法案例分析解聘解聘“先跑老师先跑老师”范美忠违反劳动合同法吗？范美忠违反劳动合同法吗？l案例案例1 1：范美忠范美忠1997年毕业于北京大学历史系，在年毕业于北京大学历史系，在四川都江堰民办光亚学校任语文教师。因为他在博四川都江堰民办光亚学校任语
31、文教师。因为他在博客中披露自己在汶川大地震时最先跑出教室而成为客中披露自己在汶川大地震时最先跑出教室而成为热点人物，人称热点人物，人称“范跑跑范跑跑”、“先跑老师先跑老师”。因此，因此，范美忠所在的学校对其发出了解聘的正式书面通知。范美忠所在的学校对其发出了解聘的正式书面通知。l问：学校是否能就范美忠在其博客上的言辞而解聘问：学校是否能就范美忠在其博客上的言辞而解聘范美忠呢范美忠呢? ? l分析分析: :从法律角度分析，范美忠与都江堰光从法律角度分析，范美忠与都江堰光亚学校显然已经建立劳动关系。范美忠所在亚学校显然已经建立劳动关系。范美忠所在的学校确实已对其发出解聘的正式书面通知，的学校确实已
32、对其发出解聘的正式书面通知，即学校已经单方解除了劳动合同。即学校已经单方解除了劳动合同。l劳动合同法劳动合同法规定，用人单位单方解除劳规定，用人单位单方解除劳动合同需有法定的理由，符合法定的程序。动合同需有法定的理由，符合法定的程序。l用人单位可单方解除劳动合同的法定理由如用人单位可单方解除劳动合同的法定理由如下下:l一、过失性解除。一、过失性解除。l第三十九条第三十九条 劳动者有下列情形之一的，用人单位劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同可以解除劳动合同: : l( (一一) )在试用期间被证明不符合录用条件的；在试用期间被证明不符合录用条件的；l( (二二) )严重违反用人单位
33、的规章制度的；严重违反用人单位的规章制度的；l( (三三) )严重失职、营私舞弊、给用人单位造成重大损严重失职、营私舞弊、给用人单位造成重大损害的；害的；l( (四四) )劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系, ,对对完成本单位的工作任务造成严重影响完成本单位的工作任务造成严重影响, ,或者经用人或者经用人单位提出单位提出, ,拒不改正的；拒不改正的；l( (五五) )因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；使劳动合同无效的；l( (六六) )被依法追究刑事责任的。被依法追究刑事责任的。l二、非过失性
34、解除。二、非过失性解除。l第四十条第四十条 有下列情形之一的有下列情形之一的, ,用人单位提前三十日用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后个月工资后, ,可以解除劳动合同可以解除劳动合同: :l( (一一) )劳动者患病或者非因工负伤劳动者患病或者非因工负伤, ,在规定的医疗期在规定的医疗期满后不能从事原工作满后不能从事原工作, ,也不能从事由用人单位另行也不能从事由用人单位另行安排的工作的；安排的工作的；l( (二二) )劳动者不能胜任工作劳动者不能胜任工作, ,经过培训或者调整工作经过培训或者调整工作岗位岗位,
35、,仍不能胜任工作的；仍不能胜任工作的；l( (三三) )劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化化, ,致使劳动合同无法履行致使劳动合同无法履行, ,经用人单位与劳动者协经用人单位与劳动者协商商, ,未能就变更劳动合同内容达成协议的。未能就变更劳动合同内容达成协议的。l三、裁员三、裁员l第四十一条第四十一条 有下列情形之一有下列情形之一, ,需要裁减人员二十人以需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的上的, ,用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明用人单位提前三十日向工会或者
36、全体职工说明情况情况, ,听取工会或者职工的意见后听取工会或者职工的意见后, ,裁减人员方案经向裁减人员方案经向劳动行政部门报告劳动行政部门报告, ,可以裁减人员可以裁减人员: :l( (一一) )依照企业破产法规定进行重整的；依照企业破产法规定进行重整的；l( (二二) )生产经营发生严重困难的；生产经营发生严重困难的；l( (三三) )企业转产企业转产, ,重大技术革新或者经营方式调整重大技术革新或者经营方式调整, ,经变经变更劳动合同后更劳动合同后, ,仍需裁减人员的；仍需裁减人员的；l( (四四) )其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生
37、重大变化生重大变化, ,致使劳动合同无法履行的。致使劳动合同无法履行的。l本案中，范美忠并无本案中，范美忠并无劳动合同法劳动合同法第三十九条可第三十九条可解除劳动合同的法定情形解除劳动合同的法定情形, ,也无第四十条规定的情也无第四十条规定的情形形, ,用人单位也非依法裁员。因此，用人单位解除用人单位也非依法裁员。因此，用人单位解除劳动合同显然没有法律依据。劳动合同显然没有法律依据。l从程序上看从程序上看, ,根据根据劳动合同法劳动合同法第四十三条规定第四十三条规定, ,用人单位单方解除劳动合同用人单位单方解除劳动合同, ,应当事先将理由通知应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规
38、定或者劳动工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见位应当研究工会的意见, ,并将处理结果书面通知工并将处理结果书面通知工会。会。l从媒体所报导的情况看从媒体所报导的情况看, ,本案无论从实体上还是程本案无论从实体上还是程序上都存在问题序上都存在问题, ,学校涉嫌违法解除劳动合同。学校涉嫌违法解除劳动合同。l劳动合同法劳动合同法第四十八条第四十八条 用人单位违反本用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同法规定解除或者终止劳动合同, ,劳动者要求劳动者要求继续履行劳动合同的继续履行劳动合
39、同的, ,用人单位应当继续履用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的动合同已经不能继续履行的, ,用人单位应当用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。依照本法第八十七条规定支付赔偿金。l范美忠如果选择要求继续履行劳动合同范美忠如果选择要求继续履行劳动合同, ,学校学校应当继续履行；范美忠也可以选择要求学校应当继续履行；范美忠也可以选择要求学校支付违法解除劳动合同的赔偿金。支付违法解除劳动合同的赔偿金。 案例案例2 2：郭某郭某19921992年年1212月月8 8日与某制药厂签订了为期日与某制药厂签订了为期5
40、5年年的劳动合同，合同自的劳动合同，合同自19921992年年1212月月1010日起至日起至19971997年年1212月月1010日止。合同约定：任何一方提前解除合同，应支付日止。合同约定：任何一方提前解除合同，应支付违约金。违约金按每年违约金。违约金按每年500500元累计计算。元累计计算。 19951995年年7 7月月2828日，郭某以帮助其母工作为由，向该日，郭某以帮助其母工作为由，向该厂提出书面辞职，并声明按合同约定赔偿厂方厂提出书面辞职，并声明按合同约定赔偿厂方10001000元，元，厂方不同意。郭某于厂方不同意。郭某于8 8月月3030日要求该厂办理解除合同日要求该厂办理解除
41、合同手续，并离厂而去。手续，并离厂而去。1818天以后，郭某回厂办理解除合天以后，郭某回厂办理解除合同手续时，该厂以郭某提出辞职未经批准擅自离岗旷同手续时，该厂以郭某提出辞职未经批准擅自离岗旷工为由，对其作出除名决定。郭某不服，向劳动争议工为由，对其作出除名决定。郭某不服，向劳动争议仲裁委员会提出申诉。仲裁委员会受理后，经调查，仲裁委员会提出申诉。仲裁委员会受理后，经调查，上述情况属实。上述情况属实。 分析：分析： 1 1该厂对郭某的除名决定是否合法该厂对郭某的除名决定是否合法? ?为什么为什么? ? 2 2此案应如何处理此案应如何处理? ? 答题要点：答题要点： 1 1该药厂对郭某的除名决定
42、不合法。该药厂对郭某的除名决定不合法。(1)(1)企业职工奖惩条例企业职工奖惩条例第第1818条规定，对职条规定，对职工予以除名有两个重要条件：一是职工经常工予以除名有两个重要条件：一是职工经常无正当理由旷工；二是经批评教育无效。此无正当理由旷工；二是经批评教育无效。此案中，职工郭某没有这方面的原因。案中，职工郭某没有这方面的原因。(2)(2)郭某提出与该药厂解除劳动合同符合法律规郭某提出与该药厂解除劳动合同符合法律规定。定。 劳动法劳动法第第3131条规定，条规定，劳动者解除劳动劳动者解除劳动合同，应当提前合同，应当提前3030日以书面形式通知用人单日以书面形式通知用人单位。位。劳动部劳动部
43、关于贯彻执行关于贯彻执行 若干问若干问题的意见题的意见第第3232条对这一规定作了明确的解条对这一规定作了明确的解释，即：释，即：劳动者解除劳动合同，应当提前劳动者解除劳动合同，应当提前3030日以书面形式通知用人单位。超过日以书面形式通知用人单位。超过3030日，劳日，劳动者可以向用人单位提出办理解除劳动合同动者可以向用人单位提出办理解除劳动合同手续，用人单位应予以办理。如果劳动者违手续，用人单位应予以办理。如果劳动者违法解除劳动合同给原用人单位造成经济损失，法解除劳动合同给原用人单位造成经济损失，应当承担赔偿责任。应当承担赔偿责任。l可见，劳动者解除劳动合同应提前可见，劳动者解除劳动合同应
44、提前30日以书日以书面形式通知用人单位，既是解除劳动合同的面形式通知用人单位，既是解除劳动合同的程序，也是解除劳动合同的条件，无需征得程序，也是解除劳动合同的条件，无需征得用人单位的同意。本案中，郭某提出解除劳用人单位的同意。本案中，郭某提出解除劳动合同并动合同并S提前提前30日用书面形式通知厂方，也日用书面形式通知厂方，也表明了按照合同约定赔偿违约金的态度，符表明了按照合同约定赔偿违约金的态度，符合法律规定的程序和条件。郭某依照法定程合法律规定的程序和条件。郭某依照法定程序和条件办事，离厂不属旷工行为，该厂不序和条件办事，离厂不属旷工行为，该厂不能对其按旷工予以除名。能对其按旷工予以除名。2
45、 2此案的处理：此案的处理： 根据上述分析，仲裁委员会应撤销该药根据上述分析，仲裁委员会应撤销该药厂对郭某作出的除名决定，裁定该厂为郭厂对郭某作出的除名决定，裁定该厂为郭某办理解除劳动合同手续，郭某应在办理某办理解除劳动合同手续，郭某应在办理解除劳动合同手续时向该厂缴付违约金解除劳动合同手续时向该厂缴付违约金10001000元。元。 l劳动者严重失职时劳动者严重失职时, ,单位可以采取的措施单位可以采取的措施 l案例案例3 3：张某张某, ,男男, ,任某外贸公司的货运经理。任某外贸公司的货运经理。20012001年年8 8月月, ,张某因生活琐事张某因生活琐事, ,影响工作情绪影响工作情绪,
46、 ,货货物装船时没有检查船只的冷冻措施物装船时没有检查船只的冷冻措施, ,就将冷冻就将冷冻货物装船。货物运抵目的地后全部变质货物装船。货物运抵目的地后全部变质, ,买方买方拒绝接收拒绝接收, ,要求退货要求退货, ,致使公司损失了致使公司损失了200200万元。万元。公司要求张某承担责任公司要求张某承担责任, ,并解除与张某的劳动并解除与张某的劳动合同。张某认为合同。张某认为, ,自己与公司的自己与公司的3 3年期劳动合同年期劳动合同还没有到期还没有到期, ,公司解除劳动合同属于违约。公司解除劳动合同属于违约。l分析分析: : 劳动合同法劳动合同法规定规定, ,劳动者严重失职、劳动者严重失职、
47、营私舞弊营私舞弊, ,对用人单位利益造成重大损害的对用人单位利益造成重大损害的, ,单位可以解除劳动合同。单位可以解除劳动合同。l从本案看从本案看, ,外贸公司解除劳动合同符合法定的外贸公司解除劳动合同符合法定的用人单位解除劳动合同的条件用人单位解除劳动合同的条件, ,不构成违约不构成违约, ,因此因此, ,单位不须支付违约赔偿金。单位不须支付违约赔偿金。l反之反之, ,张某给外贸公司造成了重大损失张某给外贸公司造成了重大损失, ,应在应在其责任范围内给单位相应的赔偿。其责任范围内给单位相应的赔偿。 4 4、王小姐与某房地产公司于、王小姐与某房地产公司于20052005年年3 3月月3030日
48、签定了两日签定了两年的劳动合同，担任出纳工作。年的劳动合同，担任出纳工作。20062006年年初，公司组年年初，公司组织员工到香港旅游。织员工到香港旅游。1 1月月1010日法定代表人李某指派王日法定代表人李某指派王小姐将小姐将2020万元人民币兑换成港币，但没有提供到银行万元人民币兑换成港币，但没有提供到银行兑换的相关材料，而是要求王小姐与银行门口的兑换的相关材料，而是要求王小姐与银行门口的“黄黄牛牛”兑换，并派会计和一名保安陪同。兑换，并派会计和一名保安陪同。 王小姐及其同事到银行提取现金后在银行附近与王小姐及其同事到银行提取现金后在银行附近与“黄牛黄牛”私下交易，对方检验了人民币的真伪后
49、，要私下交易，对方检验了人民币的真伪后，要求王小姐一行原地等候，但该求王小姐一行原地等候，但该“黄牛黄牛”一去不复返。一去不复返。王小姐只能提着未兑换的人民币回公司。王小姐只能提着未兑换的人民币回公司。l可是，打开提包一看，顿时傻了眼，可是，打开提包一看，顿时傻了眼，2020万人民币除了万人民币除了2 2张是真的外，其他都是冥币，钱被掉包了。公司立即张是真的外，其他都是冥币，钱被掉包了。公司立即报案，但该案始终未破。报案，但该案始终未破。l公司认为，王小姐在兑换过程中，没有尽的公司认为，王小姐在兑换过程中，没有尽的注意义务注意义务，其疏忽导致公司遭受巨大损失。按照劳动法的规定应其疏忽导致公司遭
50、受巨大损失。按照劳动法的规定应该赔偿，从该赔偿，从20062006年年1 1月开始每月扣除王小姐工资的月开始每月扣除王小姐工资的20%20%，并调整了王小姐的工作岗位。，并调整了王小姐的工作岗位。l王小姐认为损失应该由公司承担，而且不同意工作岗王小姐认为损失应该由公司承担，而且不同意工作岗位调整，提出辞职。并于位调整，提出辞职。并于20062006年年3 3月月1818日提出仲裁请求，日提出仲裁请求，要求公司办理退工手续，并支付被扣除的工资。要求公司办理退工手续，并支付被扣除的工资。l问：王小姐的请求能被支持吗？问：王小姐的请求能被支持吗？ 法院认为，房地产公司指派小王私自兑换港法院认为，房地
51、产公司指派小王私自兑换港币，应视为职务行为。币，应视为职务行为。 但小王身为财务人员，明知私自买卖港币违但小王身为财务人员，明知私自买卖港币违法未予劝阻，反而接受指派，并在兑换中被人调法未予劝阻，反而接受指派，并在兑换中被人调包，确实存在一定过错，公司有权给予小王一定包，确实存在一定过错，公司有权给予小王一定处分。处分。 但如果让劳动者承担所有的赔偿责任，那么但如果让劳动者承担所有的赔偿责任，那么企业作为管理者就不再承担任何责任。且用人单企业作为管理者就不再承担任何责任。且用人单位支付给劳动者的报酬与劳动成果具有不对等性。位支付给劳动者的报酬与劳动成果具有不对等性。 企业作为劳动成果的享有者，
52、应承担经营风企业作为劳动成果的享有者，应承担经营风险。险。只有在劳动者由于故意或重大过失、给用人只有在劳动者由于故意或重大过失、给用人单位造成经济损失的情况下，劳动者才负赔偿责单位造成经济损失的情况下，劳动者才负赔偿责任。任。l小王也尽到了一定的注意义务，发生损失后小王也尽到了一定的注意义务，发生损失后又积极进行补救，主观上对损失的发生并不又积极进行补救，主观上对损失的发生并不存在故意或重大过失的情形。存在故意或重大过失的情形。l因此公司要求小王赔偿因犯罪分子的犯罪行因此公司要求小王赔偿因犯罪分子的犯罪行为而造成的损失，法院不予支持。（为而造成的损失，法院不予支持。（违反反劳动法法有关有关劳动
53、合同合同规定的定的赔偿办法法第四条）第四条） 5 5、崔小姐与甲国际货运有限公司签订了自、崔小姐与甲国际货运有限公司签订了自20042004年年9 9月月1 1日起为期一年的劳动合同，从事海运业务操作工作，日起为期一年的劳动合同，从事海运业务操作工作，每月工资每月工资22002200元。劳动合同中还写明，崔小姐应按岗元。劳动合同中还写明，崔小姐应按岗位职责的规范要求，按质、按量、按时地完成生产位职责的规范要求，按质、按量、按时地完成生产（工作）任务；双方任何一方违反合同给对方造成经（工作）任务；双方任何一方违反合同给对方造成经济损失的，须承担违约责任，具体赔偿金额由非违约济损失的，须承担违约责
54、任，具体赔偿金额由非违约方根据违约者责任大小和给对方造成的经济损失情况方根据违约者责任大小和给对方造成的经济损失情况确定。确定。 20052005年年3 3月，甲公司承接客户委托，承运货物至西月，甲公司承接客户委托，承运货物至西班牙。运输公司某车队按照甲公司的指令到客户指定班牙。运输公司某车队按照甲公司的指令到客户指定的仓库将货物装箱后，在填制进港箱单时，运输公司的仓库将货物装箱后，在填制进港箱单时，运输公司向甲公司询问货物卸货港地点。向甲公司询问货物卸货港地点。l崔小姐承接该项询问，答复运输公司卸货港的代码为崔小姐承接该项询问，答复运输公司卸货港的代码为“SPE”SPE”。但但“SPE”SP
55、E”实际为意大利实际为意大利LASPEZIALASPEZIA港的缩写港的缩写代码，而不是目的地西班牙港口的代码。港区操作人代码，而不是目的地西班牙港口的代码。港区操作人员根据装箱单上卸货代码所表示的卸货地点，按照卸员根据装箱单上卸货代码所表示的卸货地点，按照卸货的先后顺序对集装箱在货运船舶上位置进行排放。货的先后顺序对集装箱在货运船舶上位置进行排放。由于装箱单表示的卸货港与客户要求的实际卸货港不由于装箱单表示的卸货港与客户要求的实际卸货港不一致，导致货箱放置的位置错误，货箱被重新吊放，一致，导致货箱放置的位置错误，货箱被重新吊放，产生额外的产生额外的31393139美元的改港费用。甲公司在支付
56、了该美元的改港费用。甲公司在支付了该笔费用后，在费用的承担问题上，与崔小姐发生了争笔费用后，在费用的承担问题上，与崔小姐发生了争议，于是在崔小姐的议，于是在崔小姐的20052005年年3 3月份工资中扣除了月份工资中扣除了10001000元，赔偿公司的经济损失。元，赔偿公司的经济损失。 l崔小姐为追索被甲公司扣除的工资及其他请求，于崔小姐为追索被甲公司扣除的工资及其他请求，于20052005年年4 4月月2121日向区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。甲日向区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。甲公司于公司于20052005年年4 4月月2323日也向该会申请仲裁，要求崔小姐日也向该会申请仲裁，要求崔小姐赔
57、偿经济损失。仲裁机关以甲公司的请求不属于其受赔偿经济损失。仲裁机关以甲公司的请求不属于其受理范围为由，作出不予受理的决定。对于崔小姐的申理范围为由，作出不予受理的决定。对于崔小姐的申诉事项，仲裁机关认为造成甲公司损失的责任归属未诉事项，仲裁机关认为造成甲公司损失的责任归属未能明确之前，甲公司不应克扣崔小姐的工资，而甲公能明确之前，甲公司不应克扣崔小姐的工资，而甲公司要求赔偿损失应通过另一法律途径追索，仲裁机关司要求赔偿损失应通过另一法律途径追索，仲裁机关作出了甲公司返还崔小姐作出了甲公司返还崔小姐20052005年年3 3月被扣的工资人民币月被扣的工资人民币10001000元及其他内容的裁决。
58、甲公司不服仲裁机关作出元及其他内容的裁决。甲公司不服仲裁机关作出的决定和裁决，向法院提起了诉讼。的决定和裁决，向法院提起了诉讼。 l庭审中，崔小姐承认其告知运输公司的卸货港代码为庭审中，崔小姐承认其告知运输公司的卸货港代码为SPESPE，因而导致了承载货物的集装箱在运输船舶上排放因而导致了承载货物的集装箱在运输船舶上排放位置的错误，使甲公司额外支付了位置的错误，使甲公司额外支付了31393139美元的改港费，美元的改港费，崔小姐自愿以人民币崔小姐自愿以人民币35003500元承担责任。法院认为崔小元承担责任。法院认为崔小姐自愿承担的数额已足以弥补其在此损失范围内的过姐自愿承担的数额已足以弥补其
59、在此损失范围内的过错责任。据此，对甲公司要求崔小姐赔偿错责任。据此，对甲公司要求崔小姐赔偿31393139美元的美元的诉讼请求不予支持。诉讼请求不予支持。 甲公司不服一审判决，上诉至上海市第一中级人甲公司不服一审判决，上诉至上海市第一中级人民法院。中级人民法院审理后驳回了甲公司的上诉，民法院。中级人民法院审理后驳回了甲公司的上诉，维持原判。维持原判。 l本案争议的焦点是：本案争议的焦点是：崔小姐是否存在过失，是否崔小姐是否存在过失，是否应该由其承担赔偿损失的全部责任。应该由其承担赔偿损失的全部责任。l崔小姐表示自己确实存在过失，其对客户指定的崔小姐表示自己确实存在过失，其对客户指定的卸货港地点
60、是知情的，其只要对卸货港地点是知情的，其只要对SPESPE代码含义作一代码含义作一番核实，即可避免差错的发生。番核实，即可避免差错的发生。l在庭审中，崔小姐也未能举证证实其所称的发出在庭审中，崔小姐也未能举证证实其所称的发出错误指令是由船运公司造成的，因此也没有正当错误指令是由船运公司造成的，因此也没有正当的免责事由，应当对其行为的过失承担相应的责的免责事由，应当对其行为的过失承担相应的责任。任。l但法院同时认为，甲公司应该建立、健全避但法院同时认为，甲公司应该建立、健全避免或减少差错产生的机制。差错的产生而不免或减少差错产生的机制。差错的产生而不能避免损害结果的发生，客观地反映出甲公能避免损
61、害结果的发生，客观地反映出甲公司管理的不严密及业务运作机制存在缺陷。司管理的不严密及业务运作机制存在缺陷。对此，甲公司应该承担主要责任。甲公司主对此，甲公司应该承担主要责任。甲公司主张由崔小姐承担全部责任过于苛刻。用人单张由崔小姐承担全部责任过于苛刻。用人单位在使用劳动者过程中实际是要承受用人风位在使用劳动者过程中实际是要承受用人风险的。甲公司遭受的损失应该以双方的责任险的。甲公司遭受的损失应该以双方的责任大小、承受责任的能力综合考虑，公平、合大小、承受责任的能力综合考虑，公平、合理地加以确定与分担。理地加以确定与分担。 6 6、20022002年，大学电子专业毕业的小张应聘成为本市某年，大学
62、电子专业毕业的小张应聘成为本市某微电子有限公司的员工，并与公司签订了为期三年的微电子有限公司的员工，并与公司签订了为期三年的劳动合同。在公司的工作时间长了，小张的月薪也慢劳动合同。在公司的工作时间长了，小张的月薪也慢慢从最初的慢从最初的10001000多元涨到了多元涨到了40004000多元，公司的待遇福多元，公司的待遇福利也不错。在眼下利也不错。在眼下“大学生应聘大学生应聘800800元月薪岗位元月薪岗位”的的就业形势下，小张感觉这份月薪就业形势下，小张感觉这份月薪40004000多元的工作实在多元的工作实在值得珍惜，并打算在公司好好干出一番成绩。然而，值得珍惜，并打算在公司好好干出一番成绩
63、。然而，小张与公司签订的劳动合同到小张与公司签订的劳动合同到20052005年年5 5月到期，合同月到期，合同到期前，公司就已向小张表示将不再与其续签劳动合到期前，公司就已向小张表示将不再与其续签劳动合同，并签订了不再续签劳动合同的协议。同，并签订了不再续签劳动合同的协议。 l但是，当时公司有一个重要项目尚未完成，而这个项但是，当时公司有一个重要项目尚未完成，而这个项目又是小张参与设计的，如果小张这时离开公司，项目又是小张参与设计的，如果小张这时离开公司，项目设计缺少人手将无法按期交货。因此，在公司领导目设计缺少人手将无法按期交货。因此，在公司领导的要求下，合同期满后，小张又继续留下工作了一段
64、的要求下，合同期满后，小张又继续留下工作了一段时间，直到时间，直到20052005年年6 6月中旬项目完成，人事部门口头通月中旬项目完成，人事部门口头通知小张在一周之内交接完毕离开公司。知小张在一周之内交接完毕离开公司。l小张心里很不爽，他认为，双方劳动合同期满后，自小张心里很不爽，他认为，双方劳动合同期满后，自己在公司又工作了一段时间，已形成事实劳动关系，己在公司又工作了一段时间，已形成事实劳动关系，现在公司提出解除劳动关系，应当支付三个月工资的现在公司提出解除劳动关系，应当支付三个月工资的经济补偿金和经济补偿金和50%50%的额外经济补偿金共计近的额外经济补偿金共计近2 2万元。但万元。但
65、公司却一口拒绝了小张的要求，双方争执不下，小张公司却一口拒绝了小张的要求，双方争执不下，小张便向区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。便向区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。l问题：应该如何裁决？问题：应该如何裁决？ l仲裁委认为，劳动合同期满后，双方当事人对不续签仲裁委认为，劳动合同期满后，双方当事人对不续签劳动合同达成一致协议，但由于公司的要求小张又继劳动合同达成一致协议，但由于公司的要求小张又继续工作了一个多月，这段时间已形成事实劳动关系，续工作了一个多月，这段时间已形成事实劳动关系，按照有关新规定，应订合同而未订合同的用人单位终按照有关新规定，应订合同而未订合同的用人单位终止劳动关系应按未订立劳动合
66、同的期间支付经济补偿止劳动关系应按未订立劳动合同的期间支付经济补偿金，满一年支付一个月的经济补偿金，另外支付一个金，满一年支付一个月的经济补偿金，另外支付一个月替代通知期工资。小张未续签合同的这段工作时间月替代通知期工资。小张未续签合同的这段工作时间仅为一个多月，因此小张主张公司支付三个月工资的仅为一个多月，因此小张主张公司支付三个月工资的经济补偿金及经济补偿金及50%50%额外经济补偿金的申诉请求缺乏法额外经济补偿金的申诉请求缺乏法律依据，仲裁委难以支持。律依据，仲裁委难以支持。 l经调解不成，仲裁委裁决，对申诉人要求公司支付三经调解不成，仲裁委裁决，对申诉人要求公司支付三个月工资的经济补偿
67、金个月工资的经济补偿金1299012990元及元及50%50%的额外经济补偿的额外经济补偿金金64956495元的申诉请求不予支持，仲裁费元的申诉请求不予支持，仲裁费300300元由申诉元由申诉人承担。人承担。 7 7、李某是国内某航空公司的飞行员，、李某是国内某航空公司的飞行员，19951995年，他从空年，他从空军某部转业到航空公司，第二年开始正式飞行，此后军某部转业到航空公司，第二年开始正式飞行，此后在这家公司效力近十年。这些年里，他从当初一名普在这家公司效力近十年。这些年里，他从当初一名普通的飞机副驾驶，一直做到了机长。他在通的飞机副驾驶，一直做到了机长。他在20042004年底向年底
68、向航空公司提出辞职，但公司要他赔偿航空公司提出辞职，但公司要他赔偿845845万余元后，才万余元后，才能为其办理解除劳动合同的手续。如此高额的赔偿，能为其办理解除劳动合同的手续。如此高额的赔偿，李某显然不能接受。李某显然不能接受。20042004年年1212月，李某向成都市劳动月，李某向成都市劳动争议仲裁委员会提出申诉，航空公司方面当即同时提争议仲裁委员会提出申诉，航空公司方面当即同时提出了反诉。出了反诉。 l李某表示，航空公司设置如此高额的违约金条款是违李某表示，航空公司设置如此高额的违约金条款是违法的，限制了他作为一名劳动者的择业自由。李某在法的，限制了他作为一名劳动者的择业自由。李某在法
69、庭上请求判令航空公司为他办理解除劳动合同的手法庭上请求判令航空公司为他办理解除劳动合同的手续，确认劳动合同中的违约金条款无效，并要公司支续，确认劳动合同中的违约金条款无效，并要公司支付付1010万元的住房补贴。万元的住房补贴。l航空公司表示，李某可以辞职，但前提是支付赔偿金、航空公司表示，李某可以辞职，但前提是支付赔偿金、违约金、服装费、培训费等，总共违约金、服装费、培训费等，总共845845万余元。航空公万余元。航空公司认为飞行员与其他工种有着特殊的区别，国家花费司认为飞行员与其他工种有着特殊的区别，国家花费巨资才能培养出一名合格的飞行员。如果他们动辄辞巨资才能培养出一名合格的飞行员。如果他
70、们动辄辞职，对于国家来说，相当于国有资产的流失。李某单职，对于国家来说，相当于国有资产的流失。李某单方面提出解除劳动合同，并停止了正常的工作，给航方面提出解除劳动合同，并停止了正常的工作，给航空公司带来了巨大的经济损失。因此，航空公司要求空公司带来了巨大的经济损失。因此，航空公司要求高额赔偿是应该的。高额赔偿是应该的。 l经劳动委员会仲裁，在向航空公司支付经劳动委员会仲裁，在向航空公司支付338338万余元的万余元的违约金后，李某可以解除劳动关系。对于这一仲裁违约金后，李某可以解除劳动关系。对于这一仲裁结果，双方都表示不服。结果，双方都表示不服。20052005年年3 3月，双方分别向县月，双
71、方分别向县法院提起诉讼。法院提起诉讼。7 7月月6 6日，四川双流县法院开庭审理日，四川双流县法院开庭审理了这起西南地区首例飞行员和航空公司之间的劳动了这起西南地区首例飞行员和航空公司之间的劳动争议案，判决结果将择日宣判。争议案，判决结果将择日宣判。l20052005年年1010月，在成都市双流县法院庭外调解下，由月，在成都市双流县法院庭外调解下，由飞行员加盟的民营航空公司承担了他们的飞行员加盟的民营航空公司承担了他们的“转会费转会费”，其数额均为每人，其数额均为每人300300万元。万元。l南京市江宁区法院对东方航空江苏公司两名机长辞职南京市江宁区法院对东方航空江苏公司两名机长辞职引发的劳动
72、争议案作出一审判决：引发的劳动争议案作出一审判决：l陈某和刘某都曾在空军部队当过战斗机飞行员，陈某和刘某都曾在空军部队当过战斗机飞行员，19961996年年6 6月和月和9 9月先后转业到东方航空公司江苏公司，从事月先后转业到东方航空公司江苏公司，从事飞行员工作。现飞行员工作。现2 2人都已晋升为机长。去年人都已晋升为机长。去年7 7月月1212日，日，该航空公司人力资源部同时收到该航空公司人力资源部同时收到2 2人邮寄的辞职报告。人邮寄的辞职报告。他们的辞职理由都是，长期工作使他们感到身心疲惫他们的辞职理由都是，长期工作使他们感到身心疲惫不堪。不堪。 l公司收到辞职报告后极力挽留。但去年公司
73、收到辞职报告后极力挽留。但去年8 8月月1313日起，日起，2 2人不再到单位上班了，公司也停发了工资，但一直未人不再到单位上班了，公司也停发了工资，但一直未办理解除劳动合同手续。见两人去意已决，航空公司办理解除劳动合同手续。见两人去意已决，航空公司提出，提出，1010年间公司每年都送他们出国学习，各花去培年间公司每年都送他们出国学习，各花去培训费训费84.984.9万元和万元和112.8112.8万元。按照公司的规定和劳动万元。按照公司的规定和劳动合同的约定，两人单方提出辞职，必须赔偿所有培训合同的约定，两人单方提出辞职，必须赔偿所有培训费用，并对公司作出适当补偿。费用，并对公司作出适当补偿
74、。2 2人不同意赔偿，遂人不同意赔偿，遂向劳动仲裁部门提起仲裁。仲裁委裁决，向劳动仲裁部门提起仲裁。仲裁委裁决，2 2机长与航机长与航空公司的劳动合同于当年空公司的劳动合同于当年8 8月月1313日解除；分别赔偿公日解除；分别赔偿公司培训费司培训费3333万余元和万余元和3838万余元。万余元。 l收到裁决书后，航空公司不服，即向江宁区法院提收到裁决书后，航空公司不服，即向江宁区法院提起诉讼，要求起诉讼，要求2 2人除支付培训费用外，各再赔偿相人除支付培训费用外，各再赔偿相关损失费关损失费100100万元。据法院审理查明，万元。据法院审理查明，2 2人与某航空人与某航空公司签订的是无固定期限劳
75、动合同。合同约定，飞公司签订的是无固定期限劳动合同。合同约定，飞行员在约定服务年限内要求解除劳动合同，航空公行员在约定服务年限内要求解除劳动合同，航空公司可向其收取各类赔偿、补偿费用。法院认为，劳司可向其收取各类赔偿、补偿费用。法院认为，劳动自由原则是劳动法的一项基本原则，动自由原则是劳动法的一项基本原则，2 2机长提前机长提前3030天书面通知公司解除劳动合同，其单方解约行为天书面通知公司解除劳动合同，其单方解约行为合法有效。然而合法解约不代表不需要承担违约责合法有效。然而合法解约不代表不需要承担违约责任。根据双方劳动合同的约定和航空公司的内部规任。根据双方劳动合同的约定和航空公司的内部规章
76、制度，章制度，2 2人单方解约行为已经违反了合同中对服人单方解约行为已经违反了合同中对服务期限的约定，应当依法作出赔偿。务期限的约定，应当依法作出赔偿。 l最终，法院判决，最终，法院判决，航空公司与航空公司与2 2机长之间的劳机长之间的劳动合同于动合同于20042004年年8 8月月1313日解除；日解除；2 2机长分别支机长分别支付航空公司赔偿款付航空公司赔偿款100100万元，而航空公司向两万元，而航空公司向两人索要的培训费，应包含在这人索要的培训费，应包含在这100100万元赔偿款万元赔偿款之中；航空公司自判决生效之中；航空公司自判决生效1010日内办理解除日内办理解除劳动合同手续。劳动
77、合同手续。 8 8、陈、陈小姐是一家广告公司的业务主管，双方劳动小姐是一家广告公司的业务主管，双方劳动合同签订到合同签订到20042004年年1212月月3030日。日。 20042004年年9 9月月6 6日公司日公司认为，陈利用职务之便收受顾客回扣，遂解除了与认为，陈利用职务之便收受顾客回扣，遂解除了与陈之间的劳动合同，陈小姐当天就离开了公司，陈之间的劳动合同，陈小姐当天就离开了公司，2 2天后公司给她办理了退工手续。天后公司给她办理了退工手续。 l1010月下旬，陈小姐申请劳动仲裁，最终获支持由公月下旬，陈小姐申请劳动仲裁，最终获支持由公司支付解除合同后的经济补偿金司支付解除合同后的经济
78、补偿金96219621元和未提前元和未提前3030天通知的经济补偿金天通知的经济补偿金32073207元。广告公司对此不服，元。广告公司对此不服，向法院提起诉讼。向法院提起诉讼。l在法庭上，双方都表示，是对方先炒了自己的在法庭上，双方都表示，是对方先炒了自己的“鱿鱿鱼鱼”。 l公司表示，陈小姐在该公司担任业务主管，利用职公司表示，陈小姐在该公司担任业务主管，利用职务之便收受客户回扣，造成公司损失数万元。因考务之便收受客户回扣，造成公司损失数万元。因考虑到她合同期将满，董事会决定调动她的岗位，但虑到她合同期将满，董事会决定调动她的岗位，但陈不服调动，于陈不服调动，于20042004年年9 9月月
79、6 6日提出了辞职。因为陈日提出了辞职。因为陈小姐先提出解除劳动合同，公司不应赔偿。公司还小姐先提出解除劳动合同，公司不应赔偿。公司还提供了提供了3 3家单位出具复印的书面材料，证家单位出具复印的书面材料，证明陈明陈小姐小姐以高出市场以高出市场30%30%的价格做业务，造成公司数万元的的价格做业务，造成公司数万元的经济损失。经济损失。 l陈小姐矢口否认公司的指控，认为所谓的营私舞弊、陈小姐矢口否认公司的指控，认为所谓的营私舞弊、收受回扣的行为，实属收受回扣的行为，实属“一派胡言一派胡言”。她向法院陈。她向法院陈述在述在20042004年年9 9月月6 6日，是公司突然单方面口头解除了日，是公司
80、突然单方面口头解除了双方劳动合同，要求法院按照仲裁内容支持自己。双方劳动合同，要求法院按照仲裁内容支持自己。 l法院仔细审查了双方提供的证据。发现广告公司认法院仔细审查了双方提供的证据。发现广告公司认定陈小姐收受回扣之说，材料都是复印件，相关证定陈小姐收受回扣之说，材料都是复印件，相关证人也未到庭作证，不具有证据效力。人也未到庭作证，不具有证据效力。l另外，公司董事会调离员工原工作岗位决议的证据，另外，公司董事会调离员工原工作岗位决议的证据，由于缺乏其他证据佐证，法院不能仅凭此决议证明由于缺乏其他证据佐证，法院不能仅凭此决议证明员工存在营私舞弊、收受回扣的行为。员工存在营私舞弊、收受回扣的行为
81、。l因此，法院认为，依据证据规则和涉及劳动争议案因此，法院认为，依据证据规则和涉及劳动争议案件举证责任分配的规定，广告公司负有证明是陈小件举证责任分配的规定，广告公司负有证明是陈小姐先行离职的责任，但是未提供这方面的证据，遂姐先行离职的责任，但是未提供这方面的证据，遂作出了支持陈小姐的判决。作出了支持陈小姐的判决。 9 9、李女士在一家食品公司工作，在劳动合同到期的前、李女士在一家食品公司工作，在劳动合同到期的前2 2天，李女士病倒了，然后一直在家休假，天，李女士病倒了，然后一直在家休假，20062006年春年春节过后，李女士医疗期满回单位，发现单位没有足额节过后，李女士医疗期满回单位，发现单
82、位没有足额发放自己发放自己20062006年年1 1、2 2月份的病假工资月份的病假工资, ,于是要求公司于是要求公司补发。补发。l公司将新的公司将新的员工手册员工手册向李女士公布并送达。原向李女士公布并送达。原来，在年初时，公司就修改并在公告栏发布了新的来，在年初时，公司就修改并在公告栏发布了新的员工手册员工手册，新，新员工手册员工手册规定，当年病假累规定，当年病假累计超过十天的，病假工资待遇按政府规定的标准执计超过十天的，病假工资待遇按政府规定的标准执行，该行，该员工手册员工手册生效日期为生效日期为20062006年年1 1月月1 1日，以日，以前的公司政策、规章制度等与新前的公司政策、规
83、章制度等与新员工手册员工手册内容内容不一致的，按新不一致的，按新员工手册员工手册内容执行。而李女士内容执行。而李女士在进公司时，因为当时公司效益比较好，所以和公在进公司时，因为当时公司效益比较好，所以和公司签订的劳动合同中，作为合同附加条款的司签订的劳动合同中，作为合同附加条款的员工员工手册手册规定的员工病假工资是其病假前月工资的规定的员工病假工资是其病假前月工资的75%75%（高于新（高于新员工手册员工手册中执行的政府标准），中执行的政府标准），对此，李女士和公司都签字确认。对此，李女士和公司都签字确认。l因此，李女士认为：旧的因此，李女士认为：旧的员工手册员工手册中的所有条中的所有条款都是
84、双方劳动合同的一部分，公司实行新的款都是双方劳动合同的一部分，公司实行新的员员工手册工手册并没有向自己履行告知义务，加之自己在并没有向自己履行告知义务，加之自己在家病休，也没有对新的家病休，也没有对新的员工手册员工手册签字确认。所签字确认。所以，即使现在公司实行了新的病假工资制度，并且以，即使现在公司实行了新的病假工资制度，并且经过了公示，也不能更改自己和公司的劳动合同的经过了公示，也不能更改自己和公司的劳动合同的约定。公司应该按照合同约定补发自己的病假工资。约定。公司应该按照合同约定补发自己的病假工资。 l而公司认为，李女士没有对新的而公司认为，李女士没有对新的员工手册员工手册进进行签字确认
85、，是因为她当时病休在家。但是，单行签字确认，是因为她当时病休在家。但是，单位已经在公司公告栏公布了新的位已经在公司公告栏公布了新的员工手册员工手册。根据根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释法律若干问题的解释第十九条规定，用人单位第十九条规定，用人单位根据根据劳动法劳动法第四条之规定，通过民主程序制第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。因此，李女士要求院审理
86、劳动争议案件的依据。因此，李女士要求补发病假工资没有法律依据。补发病假工资没有法律依据。l单位是否能用后制订的单位是否能用后制订的员工手册员工手册来变更原劳来变更原劳动合同的相关内容呢？动合同的相关内容呢？员工手册员工手册已经公示，已经公示，但没有经过员工签字，到底是否对员工生效呢？但没有经过员工签字，到底是否对员工生效呢？ l规章制度如何取得法律效力的法律规定？一个是规规章制度如何取得法律效力的法律规定？一个是规章制度不能违反国家法律、行政法规和政策；二是章制度不能违反国家法律、行政法规和政策；二是须经民主程序；三是要向全体员工公示，公示了之须经民主程序；三是要向全体员工公示，公示了之后要广
87、大劳动者了解其内容。后要广大劳动者了解其内容。l本案的焦点是本案的焦点是没有员工签字的规章制度能不能对抗没有员工签字的规章制度能不能对抗员工的问题。员工的问题。l需要更深入地从劳动合同和规章制度的相互关系来需要更深入地从劳动合同和规章制度的相互关系来讨论。本案其实是一个效力比较问题，前面的规章讨论。本案其实是一个效力比较问题，前面的规章制度是劳动合同的内容，后面的规章制度是经过民制度是劳动合同的内容，后面的规章制度是经过民主程序加以公示的。一个是双方行为，另一个是单主程序加以公示的。一个是双方行为，另一个是单方行为。方行为。 单方行为能否改变双方行为的约定？单方行为能否改变双方行为的约定？ l
88、仲裁部门经审理后认为，旧仲裁部门经审理后认为，旧员工手册员工手册规规定的事项经过员工签字确认后，就成为了劳定的事项经过员工签字确认后，就成为了劳动合同的一部分，双方必须要按约定履行。动合同的一部分，双方必须要按约定履行。本案中，虽然用人单位新的本案中，虽然用人单位新的员工手册员工手册已已经公示生效，并且对该公司其他员工都有效，经公示生效，并且对该公司其他员工都有效，但是由于该但是由于该员工手册员工手册并没有经过李女士并没有经过李女士签字确认，因此关于病假工资的规定，双方签字确认，因此关于病假工资的规定，双方仍然应该按照旧的仍然应该按照旧的员工手册员工手册执行，最终执行，最终支持了李女士的仲裁请
89、求。支持了李女士的仲裁请求。 1010、20042004年年7 7月月1 1日，赵某带车进入某货运公司工作，日，赵某带车进入某货运公司工作，但该公司并未与赵某签订劳动合同，而是要求与王但该公司并未与赵某签订劳动合同，而是要求与王某（即赵某的妻子）签订了一份某（即赵某的妻子）签订了一份“车辆租赁合约书车辆租赁合约书”，合约书约定货运公司承租王某车辆，驾驶司机，合约书约定货运公司承租王某车辆，驾驶司机为赵某，货运公司每月支付车资为赵某，货运公司每月支付车资45004500元。同时约定元。同时约定了服务区及范围，以及每日工作时间。合同有效期了服务区及范围，以及每日工作时间。合同有效期自自200420
90、04年年7 7月月1 1日至日至20042004年年1212月月3131日止。赵某心想，日止。赵某心想，租赁合同也好，劳动合同也好，名目不同而已，既租赁合同也好，劳动合同也好，名目不同而已，既然已经明确了工作内容、工作时间及相应报酬，并然已经明确了工作内容、工作时间及相应报酬，并且车主又是自己老婆，应该没什么问题。于是赵某且车主又是自己老婆，应该没什么问题。于是赵某稀里糊涂的就代老婆签了字。稀里糊涂的就代老婆签了字。 l合同订立后，公司为赵某办理了合同订立后，公司为赵某办理了“身份识别证身份识别证”和和“车辆出入证车辆出入证”，赵某工作认真勤恳，及时完成公，赵某工作认真勤恳，及时完成公司交待的
91、各项运送及收派件任务，合约期满，该货司交待的各项运送及收派件任务，合约期满，该货运公司又与王某（即赵某的妻子）续签了运公司又与王某（即赵某的妻子）续签了“车辆租车辆租赁合约书赁合约书”，合约期限顺延至，合约期限顺延至20052005年年6 6月月3030日止。日止。该合约中明确约定驾驶司机为赵某，司机薪资该合约中明确约定驾驶司机为赵某，司机薪资15001500元元/ /月，租车费：月，租车费：30003000元元/ /月。这次又明确区分了自月。这次又明确区分了自己的工资和租车费，赵某心里更踏实了，租车费也己的工资和租车费，赵某心里更踏实了，租车费也好，薪资也好，反正都进自己腰包，赵某觉得无所好
92、，薪资也好，反正都进自己腰包，赵某觉得无所谓。谓。 l赵某和货运公司之间是否存在劳动关系？赵某和货运公司之间是否存在劳动关系？ l20052005年年5 5月月1414日，货运公司口头通知赵某不用来日，货运公司口头通知赵某不用来工作了，对于货运公司的突然解约，赵某感到非工作了，对于货运公司的突然解约，赵某感到非常气愤，于常气愤，于20052005年年6 6月月2727日向劳动争议仲裁委员日向劳动争议仲裁委员会提起申诉，要求货运公司支付未提前会提起申诉，要求货运公司支付未提前3030日通知日通知的替代金的替代金45004500元和一个月的经济补偿金元和一个月的经济补偿金45004500元，元，同
93、时补缴同时补缴20042004年年7 7月至月至20052005年年5 5月份的社会保险费。月份的社会保险费。l仲裁裁决支持了赵某的诉请，认为货运公司与赵仲裁裁决支持了赵某的诉请，认为货运公司与赵某之间虽未签订劳动合同，但已实际履行的租赁某之间虽未签订劳动合同，但已实际履行的租赁合约明确约定了工作时间、工作内容及工作报酬，合约明确约定了工作时间、工作内容及工作报酬，并且公司为赵某办理了相应工作证件，因此认定并且公司为赵某办理了相应工作证件，因此认定二者之间存在劳动关系，但赵某的月工资为二者之间存在劳动关系，但赵某的月工资为15001500元而非元而非45004500元。元。l货运公司不服起诉到
94、人民法院，货运公司认为：货运公司不服起诉到人民法院，货运公司认为：公司既未与赵某签订劳动合同，也未与其签订公司既未与赵某签订劳动合同，也未与其签订租赁协议，而是与王某（即赵某的妻子）签订租赁协议，而是与王某（即赵某的妻子）签订的租赁协议，赵某是王某派来的驾驶司机，驾的租赁协议，赵某是王某派来的驾驶司机，驾驶车辆至公司处承揽运输业务，公司每月支付驶车辆至公司处承揽运输业务，公司每月支付租车费。租车费。“身份识别证身份识别证”和和“车辆出入证车辆出入证”是是为方便赵某进出公司所办，非工作证。公司也为方便赵某进出公司所办，非工作证。公司也无考勤，与赵某之间不存在管理与被管理的身无考勤，与赵某之间不存
95、在管理与被管理的身份隶属关系。份隶属关系。l法院审理后，认定双方未签订劳动合同，司机法院审理后，认定双方未签订劳动合同，司机在被告处工作，车辆租赁合约约定单位给王某在被告处工作，车辆租赁合约约定单位给王某租费每月租费每月45004500元，包括租车费元，包括租车费30003000元，司机工元，司机工资资15001500元，且车辆行驶证是老赵妻子王某的，元，且车辆行驶证是老赵妻子王某的，所以判定不属于劳动争议的受理要件，支持了所以判定不属于劳动争议的受理要件，支持了公司的请求。公司的请求。 l一般认为，劳动是劳动力和生产资料的结合，一般认为，劳动是劳动力和生产资料的结合，劳动力和生产资料应该是分
96、离的，但本案这劳动力和生产资料应该是分离的，但本案这种情况就是劳动者自己带着生产资料去用人种情况就是劳动者自己带着生产资料去用人单位劳动，那么，就因为劳动者自己带着生单位劳动，那么，就因为劳动者自己带着生产资料，是否就能否认双方之间存在劳动关产资料，是否就能否认双方之间存在劳动关系呢？系呢？ l该案给我们的启示是：该案给我们的启示是：这种灵活就业的方式这种灵活就业的方式在我国很普遍，也值得我国立法者关注。如在我国很普遍，也值得我国立法者关注。如何在立法上确定认定劳动关系的标准何在立法上确定认定劳动关系的标准 ，才能，才能对劳动者提供更好的保护？劳动者和用人单对劳动者提供更好的保护？劳动者和用人
97、单位之间的劳动关系是否还是要看两者之间存位之间的劳动关系是否还是要看两者之间存在人身隶属性的关系？在人身隶属性的关系？ 哪一个条件更优先？哪一个条件更优先？ 1111、黎先生是失业人员，、黎先生是失业人员，20032003年年9 9月在职业介绍所看月在职业介绍所看到一家物业管理公司招聘电梯维修工，觉得适合自己，到一家物业管理公司招聘电梯维修工，觉得适合自己，于是让职业介绍所为他开具了推荐信，前往这家物业于是让职业介绍所为他开具了推荐信，前往这家物业管理公司面试。顺利通过后，黎先生把劳动手册交给管理公司面试。顺利通过后，黎先生把劳动手册交给公司，开始了他的新工作，但双方没有签订劳动合同。公司，开
98、始了他的新工作，但双方没有签订劳动合同。l20042004年年6 6月月2828日，黎先生发生了工伤。公司领导来探日，黎先生发生了工伤。公司领导来探望的同时还带来了一份一家服务社的望的同时还带来了一份一家服务社的劳务派遣协议劳务派遣协议，让黎先生签字，内容是由服务社将黎先生派遣到，让黎先生签字，内容是由服务社将黎先生派遣到物业公司工作。黎先生觉得，自己是物业公司的员工，物业公司工作。黎先生觉得，自己是物业公司的员工，而不是服务社派遣给物业公司的员工，于是拒绝签字。而不是服务社派遣给物业公司的员工，于是拒绝签字。公司后来也就没再提这件事。公司后来也就没再提这件事。 l1111月月1212日，黎先
99、生身体康复后又回到了物业公司上班。日，黎先生身体康复后又回到了物业公司上班。为报销医药费的事情，黎先生找到了公司的主管领导。为报销医药费的事情，黎先生找到了公司的主管领导。1212月月2929日公司领导答复黎先生，同意报销其所有的医日公司领导答复黎先生，同意报销其所有的医疗费。但是第二天，公司就交给了黎先生一份疗费。但是第二天，公司就交给了黎先生一份关于关于终止事实劳务关系的通知终止事实劳务关系的通知。l黎先生与公司进行了长达黎先生与公司进行了长达5959天的协商，在公司只愿意天的协商，在公司只愿意支付一个月支付一个月“代通金代通金”的情况下，于时效届满前的最的情况下，于时效届满前的最后一天向
100、劳动争议仲裁委员会递交了仲裁申请书，要后一天向劳动争议仲裁委员会递交了仲裁申请书，要求公司为其补办招退工手续；按规定补缴社会保险费；求公司为其补办招退工手续；按规定补缴社会保险费；支付一个月的经济补偿金和一个月工资的支付一个月的经济补偿金和一个月工资的“代通金代通金”。l仲裁庭上，公司称黎先生是由服务社派遣来的仲裁庭上，公司称黎先生是由服务社派遣来的劳务工；黎先生劳务工；黎先生20032003年年9 9月至月至20042004年年3 3月的工资月的工资是由其代服务社用现金方式支付的，此后的工是由其代服务社用现金方式支付的，此后的工资则是由该服务社通过银行转账的方式发放的；资则是由该服务社通过银
101、行转账的方式发放的；其社会保险费也是由该社所缴纳的；至于没有其社会保险费也是由该社所缴纳的；至于没有与该社签订劳动合同，那是黎先生与服务社的与该社签订劳动合同，那是黎先生与服务社的事，与物业公司无关；其与黎先生只是劳务管事，与物业公司无关；其与黎先生只是劳务管理关系。理关系。l黎先生则认为，他和服务社没有任何关系，黎先生则认为，他和服务社没有任何关系，他是由物业公司面试录用的，进入公司后，他是由物业公司面试录用的，进入公司后，公司就和其口头约定试用期三个月，试用期公司就和其口头约定试用期三个月，试用期过后再签订劳动合同。虽觉得公司这样做欠过后再签订劳动合同。虽觉得公司这样做欠妥，但想到保工作要
102、紧，也就没再说什么了。妥，但想到保工作要紧，也就没再说什么了。试用期过后，见公司迟迟不与其签订劳动合试用期过后，见公司迟迟不与其签订劳动合同，一直在委婉地催促公司签订劳动合同，同，一直在委婉地催促公司签订劳动合同，可是公司总是以种种理由推脱。既是信任公可是公司总是以种种理由推脱。既是信任公司，也是为了保住工作，所以也就一直这么司，也是为了保住工作，所以也就一直这么拖着。拖着。l但是，从来不知道公司已经把自己转给了服务社，但是，从来不知道公司已经把自己转给了服务社，从来也不知道一直领工资的银行卡是该社所办理，从来也不知道一直领工资的银行卡是该社所办理，社保费竟也是该社所缴纳的。公司这种擅自将自社
103、保费竟也是该社所缴纳的。公司这种擅自将自己的员工挂靠到非正规就业组织的做法是违反法己的员工挂靠到非正规就业组织的做法是违反法律规定的，故恳请仲裁委支持其主张。律规定的，故恳请仲裁委支持其主张。l仲裁委审理后，裁决对黎先生提出补办用工期仲裁委审理后，裁决对黎先生提出补办用工期间的招退工手续、缴纳社会保险费、支付替代间的招退工手续、缴纳社会保险费、支付替代金一个月工资的要求给予了支持。金一个月工资的要求给予了支持。 l双方均不服仲裁裁决，向法院提起了诉讼。法双方均不服仲裁裁决，向法院提起了诉讼。法院审理后，在仲裁裁决的基础上，又判令甲公院审理后，在仲裁裁决的基础上，又判令甲公司支付一个月的经济补偿
104、金。甲公司不服一审司支付一个月的经济补偿金。甲公司不服一审判决，上诉至上海市第二中级人民法院，二中判决，上诉至上海市第二中级人民法院，二中院最终维持了原判。院最终维持了原判。 l1212、20042004年年3 3月老梅在职介所的网站上看到了某信月老梅在职介所的网站上看到了某信息咨询公司的招聘信息，写明招聘劳动合同制员工，息咨询公司的招聘信息，写明招聘劳动合同制员工，月薪月薪16001600元，根据业绩另有提成。老梅觉得挺不错，元，根据业绩另有提成。老梅觉得挺不错，就持职介所开具的推荐信去了这家公司。经过简单就持职介所开具的推荐信去了这家公司。经过简单的面试，老梅和其他的面试，老梅和其他4 4
105、位应聘者被公司录用为市场位应聘者被公司录用为市场专员，为公司做市场推广工作。专员，为公司做市场推广工作。l经过为期一周的培训后，公司拿出一份经过为期一周的培训后，公司拿出一份市场推广市场推广代表合作协议代表合作协议要大家签。问起签订劳动合同的事要大家签。问起签订劳动合同的事宜，被告知将有一个月的试用期，试用期过后再签宜，被告知将有一个月的试用期，试用期过后再签劳动合同。老梅看协议上的提成办法，老梅想到了劳动合同。老梅看协议上的提成办法，老梅想到了招聘信息中招聘信息中“根据业绩另有提成根据业绩另有提成”的内容，于是爽的内容，于是爽快地签了字。快地签了字。 l一晃半年多过去了，公司一直没有与老梅等
106、签订劳一晃半年多过去了，公司一直没有与老梅等签订劳动合同，也没有支付过他们一分钱工资。几经交涉动合同，也没有支付过他们一分钱工资。几经交涉无果后，他们向市劳动监察总队投诉。无果后，他们向市劳动监察总队投诉。20042004年年9 9月，月，劳动监察总队到信息公司监察，做调查笔录时，公劳动监察总队到信息公司监察，做调查笔录时，公司人事部司人事部单单先生承认，当初招聘时说好底薪为先生承认，当初招聘时说好底薪为16001600元，但与他们签订的是市场业务推广协议，没有与元，但与他们签订的是市场业务推广协议，没有与他们订立劳动合同，不存在劳动关系，所以也没有他们订立劳动合同，不存在劳动关系，所以也没有
107、为他们缴纳社会保险费。监察总队核实后要求公司为他们缴纳社会保险费。监察总队核实后要求公司限期整改，在该公司限期未整改的情况下，又于限期整改，在该公司限期未整改的情况下，又于20042004年年1111月作出了行政处理决定，要求信息公司为月作出了行政处理决定，要求信息公司为老梅等员工缴纳社保费。老梅等员工缴纳社保费。 l这期间，老梅等这期间，老梅等5 5人向区劳动争议仲裁委员会申请人向区劳动争议仲裁委员会申请了仲裁，要求信息公司支付工作期间的工资并办了仲裁，要求信息公司支付工作期间的工资并办理招退工手续。仲裁委支持了老梅等的请求。信理招退工手续。仲裁委支持了老梅等的请求。信息公司不服裁决，诉至法
108、院。息公司不服裁决，诉至法院。l法庭上，老梅等人提供了当初打印的招聘网站上法庭上，老梅等人提供了当初打印的招聘网站上公司发布的明明白白写着招收公司发布的明明白白写着招收“劳动合同工劳动合同工”的的招聘广告，以及他们在公司以公司名义工作，并招聘广告，以及他们在公司以公司名义工作，并接受公司管理的证据，从而证明自己是公司招来接受公司管理的证据，从而证明自己是公司招来的合同工而不是的合同工而不是“代理商代理商”。l但公司方强调，招聘广告上的内容，包括但公司方强调，招聘广告上的内容，包括“劳动劳动合同制合同制”等，只是应职业介绍所的格式要求填写。等，只是应职业介绍所的格式要求填写。而且招聘广告在法律上
109、属于而且招聘广告在法律上属于“要约邀请要约邀请”，不具，不具有法律上的约束力，双方的关系还是要以最终达有法律上的约束力，双方的关系还是要以最终达成的协议为准。双方明明白白签有成的协议为准。双方明明白白签有市场推广代市场推广代表合作协议表合作协议，因此双方就是业务代理关系而不，因此双方就是业务代理关系而不存在劳动关系。存在劳动关系。l20052005年年3 3月，法院对老梅等人的劳动争议案作月，法院对老梅等人的劳动争议案作出了一审判决，支持了老梅等出了一审判决，支持了老梅等7 7人的诉讼请求。人的诉讼请求。信息公司不服一审判决，上诉于上海市第二中信息公司不服一审判决，上诉于上海市第二中级人民法院
110、。二审法院审理后认为，原审认定级人民法院。二审法院审理后认为，原审认定并无不妥，上诉人所称的双方为委托代理关系，并无不妥，上诉人所称的双方为委托代理关系，缺乏依据，不予支持。缺乏依据，不予支持。l1010、今年岁的赵小雪于年月、今年岁的赵小雪于年月日与郾城区某幼儿园达成聘用意向书。意向日与郾城区某幼儿园达成聘用意向书。意向书约定：幼儿园将与赵小雪签订为期两年的聘书约定：幼儿园将与赵小雪签订为期两年的聘用合同，其基础工资、职务工资、工龄补助等用合同，其基础工资、职务工资、工龄补助等每月合计约元。同日双方签订培训协议每月合计约元。同日双方签订培训协议书，约定由幼儿园出资元让赵小雪去书，约定由幼儿园
111、出资元让赵小雪去北京受专业培训，回来后赵小雪须在幼儿园工北京受专业培训，回来后赵小雪须在幼儿园工作两年，两年期内不得提出调离。若调离，要作两年，两年期内不得提出调离。若调离，要赔偿幼儿园培训费元。赔偿幼儿园培训费元。 l年月日，培训结束后，赵小雪年月日，培训结束后，赵小雪与幼儿园签订聘用合同。聘用合同载明聘用期与幼儿园签订聘用合同。聘用合同载明聘用期三年，工资支付标准三年，工资支付标准“按不低于现行法律法规按不低于现行法律法规规定的最低工资标准支付规定的最低工资标准支付”，改变了聘用意向，改变了聘用意向书中书中“签为期两年的聘用合同、工资标准按签为期两年的聘用合同、工资标准按元支付元支付”的内
112、容。双方同时约定：幼儿园的内容。双方同时约定：幼儿园按国家规定为赵小雪缴纳养老、失业、医疗等按国家规定为赵小雪缴纳养老、失业、医疗等社会保险费用。赵小雪未对聘用合同书提出异社会保险费用。赵小雪未对聘用合同书提出异议，双方均在聘用合同书上签了字。此后，聘议，双方均在聘用合同书上签了字。此后，聘用合同得到实际履行。幼儿园支付赵小雪的工用合同得到实际履行。幼儿园支付赵小雪的工资是每月元左右，赵小雪一直认可。资是每月元左右，赵小雪一直认可。 l年月日是新学期开学的第一年月日是新学期开学的第一天，赵小雪却没有上班。经多次催问，赵小天，赵小雪却没有上班。经多次催问，赵小雪表示要辞职。由于幼儿园一时招不到合
113、适雪表示要辞职。由于幼儿园一时招不到合适的教师，致使许多幼儿退学。幼儿园多次要的教师，致使许多幼儿退学。幼儿园多次要求赵小雪继续履行聘用合同回去上班，但被求赵小雪继续履行聘用合同回去上班，但被赵小雪拒绝。幼儿园遂于月日向郾城区赵小雪拒绝。幼儿园遂于月日向郾城区人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求依法裁人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求依法裁决赵小雪赔偿幼儿园培训费元，赔决赵小雪赔偿幼儿园培训费元，赔偿因擅自离职造成的经济损失元。偿因擅自离职造成的经济损失元。 l双方争议焦点为：双方争议焦点为：l1 1、双方签订的聘用合同该不该继续履行？、双方签订的聘用合同该不该继续履行？l2 2、擅自离职造成的损失
114、该不该赔偿？、擅自离职造成的损失该不该赔偿？l3 3、幼儿园该不该补发工资、缴纳社会保险费？、幼儿园该不该补发工资、缴纳社会保险费？l仲裁庭认为：仲裁庭认为：双方签订的聘用合同应当履行。双方签订的双方签订的聘用合同应当履行。双方签订的聘用合同不违反国家和地方的法律法规。双方聘用合同不违反国家和地方的法律法规。双方审阅了合同内容，均未提出异议并签了字，且审阅了合同内容，均未提出异议并签了字，且该合同后来又得到了实际履行，无违双方意愿。该合同后来又得到了实际履行，无违双方意愿。所以，聘用合同合法有效。所以，聘用合同合法有效。 擅自离职造成的损失应当赔偿。根据原劳擅自离职造成的损失应当赔偿。根据原劳
115、动部动部违反劳动法有关劳动合同的赔偿违反劳动法有关劳动合同的赔偿办法办法规定：劳动者违反劳动合同约定给用规定：劳动者违反劳动合同约定给用人单位造成损失的，应当赔偿。赔偿内容包人单位造成损失的，应当赔偿。赔偿内容包括培训费、给用人单位造成的直接经济损失括培训费、给用人单位造成的直接经济损失等。赵小雪因擅自离职给幼儿园造成的损失等。赵小雪因擅自离职给幼儿园造成的损失应依法赔偿。应依法赔偿。 幼儿园不该补发工资但应补缴养老金等幼儿园不该补发工资但应补缴养老金等社会保险费。双方建立劳动关系前的意向书社会保险费。双方建立劳动关系前的意向书不同于聘用合同，对双方均没有法律约束力。不同于聘用合同，对双方均没有法律约束力。双方按所签的劳动（聘用）合同约定的工资双方按所签的劳动（聘用）合同约定的工资标准履行，并没有发生克扣工资现象，所以标准履行，并没有发生克扣工资现象，所以不存在补发工资问题。但依法参加社会保险、不存在补发工资问题。但依法参加社会保险、缴纳社会保险费是一种国家强制行为，双方缴纳社会保险费是一种国家强制行为，双方均应遵从。幼儿园应当为赵小雪补缴欠缴的均应遵从。幼儿园应当为赵小雪补缴欠缴的社会保险费。社会保险费。
