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1、赎回条款的玄机 价值中国推荐 2008-04-24 11:11:47 投资与合作 如果存在不同系列优先股的赎回条款，其执行的手续就变得极为复杂，所以需要对相应的程序作清楚的规范。文/陈永坚在前三期的文章中，我们简要介绍了条款清单的定义、作用以及条款清单中的投资收益分配、股票期权授予期、清算分配、反稀释条款等重要内容，并模拟了一个在开曼群岛设立的离岸公司极软软件，是如何草拟投资条款清单， 以获得第二轮融资的案例。在该案例中，投资者是迅速风投。极软软件在第一轮融资之时已完成其境外的重组。最初，极软软件的创立者以每股0.1美元的价格购 买了公司150万普通股，关键员工以每股0.2美元的价格购买了公司
2、50万普通股。第一轮融资中，极软发行了100万A系列优先股，每股2美元，共募集资 金200万美元。第二轮融资中，迅速风投将以每股5美元的价格购买极软软件200万B系列优先股，共募集1000万美元的资金。在确定条款清单中 的其他内容后，投资者开始考虑其获得资产变现的方式，一般而言，投资者希望公司上市后或者公司被收购时实现其资产变现，所以现金赎回通常不被视为该等退出 的另外可行选择，所以大多数的风险均无优先股的赎回条款。尽管如此，有时投资者会主张加入强制赎回条款作为迫使机制，迫使公司为投资者寻求另外的变现渠 道。赎回条款给予投资者迫使公司以成本价加上另外一部分承诺的投资回报额回购投资者股份的权利。
3、在本期文章中，我们将重点介绍条款清单中的赎回条款。在上述案例中，双方在商讨赎回条款时，分别讨论了两种强制赎回的形式。第一种是公司赎回的固定义务，即公司在B系列优先股发行日期的几年后开始的任何时间，应赎回持有人的所有或部分发行在外的B系列优先股，赎回资金为公司资本在内的法定可用资金。但是，极软软件提出，这种固定赎回可能会使其他投资者无法参与接下来几轮的融资，因为资金将自动用于赎回B系列优先股，并非用于公司的经营，而且，如果投资者觉得普通股的价值在A系列赎回日期超过A系列赎回价格，该种强制赎回可能迫使投资者进行转换。基于以上原因，双方最终选择另外一种赎回形式带有选择性的第二种强制赎回。即在B系列优
4、先股发行日期的几年后开始的任何时间，在遵守公司法的前提 下，经一定百分数的B系列优先股持有人的选择，公司应赎回持有人的所有或部分发行在外的B系列优先股，赎回资金为包括公司资本在内的法定赎回可用资金，B 系列优先股每股赎回的价格为：N=IP譶，其中IP=B系列发行价格；n=分子为B系列发行日期到B系列赎回日期(见下述定义)之间的日历天数、分母为365天的一个分数。加上赎回日前其所有宣派、未支付股息，就股份分拆、股息、股份重组、重新分类、合并或兼并等按比例进行调整。这一规定通常作为持有优先股投资者的卖出期权。在极少数情况下，还包括公司从投资者召回股份的权利。该卖出期权可能附带溢价以补偿投资者其被迫
5、接受B 系列赎回价格或将B系列优先股转换成普通股。迅速风投不愿投资在带有可招回特性的优先证券，因为其害怕当普通股的价格超过召回价格时公司便会召回他们的B 系列优先股。投资者首次行使赎回权的通常时间为B系列优先股销售结束后35年，而计算赎回价格通常有单利法和复利法两种方式。由于强制赎回的存在，可能 需要在章程中加入若干其他规定。例如，投资者可能希望限制在赎回义务尚未完成期间可以支付股息的金额，以确保有足够的资金用作赎回。双方在制定条款清单时 还就赎回条款的其他方面进行了磋商。比如，极软要求被允许针对其赎回义务的担保，以及规定因公司可合法用于赎回的资金不足的时候只能部分赎回时的B系列优 先股的权利
6、，将公司强制赎回的义务限制在公司净收入的一定比率。作为回应，迅速风投坚持公司的赎回义务是累积的，即任何无法在某一赎回期内赎回最大数目的 股份将累积至下一赎回周期，届时依据公司当时合法可用的资金赎回更多的B系列优先股。为此，双方商定的条款内容如下：“待赎回的A系列股的持有人给出的赎回通知，应在赎回B系列股的A系列赎回开始日(B系列赎回日期)前三十日或该日之后任何时间专人或邮递到公司的注 册办公室，但B系列赎回日期不得早于B系列赎回开始日或发出该等赎回通知后三十日，二者以时间在后者为准。收到提出请求的持有人之请求后，公司应立即向未 提出请求的每一B系列股记录持有人提供书面赎回请求通知，说明存在此等
7、请求、B系列赎回价格、B系列赎回日期和赎回机制(简称公司通知)。此等未提出请求 的持有人可以在交付公司通知之日后n天内向公司提交通知，说明其选择参与此等赎回。收到该等请求后，公司应立即向B系列股所有记录持有人发出该等请求的书 面通知，说明存在此等请求。若在B系列赎回日期，公司当时可以合法赎回的B系列股的数量少于待赎回的所有B系列股的数量，则(1)当时赎回的B系列股的数 量应依据待赎回的所有B系列股在持有者之间按比例分配，(2)待赎回的其余B系列股则予以结转，在公司有合法资金可以赎回时尽快赎回。”另外，双方还对行使赎回权的程序作了详细的规定，在B系列优先股持有人依据规定进行赎回前，应该按照公司指
8、定的方式和地点向公司提交其代表此等待赎回 A系列股的股份证书，且提交此等证书后B系列赎回价格应支付至名称出现在此等证书之上作为此等股份所有权人的人，每一此等证书即行撤销。若赎回的股份少于 该等证书所代表的所有股份，则应立即签发代表未赎回股份的新证书。除非存在有权B系列赎回价格支付违约，否则在取消代表待赎回的该等B系列股证书时，在B 系列赎回日期指定赎回的此等B系列股的所有股息应停止计算，且其持有人的所有权利，除获得此等B系列赎回价格之外(包括赎回日前的所有应计、未尝股息)， 不计算利息，应停止，且该等B系列股也不再是公司的发行股份。尽管这些条款较为机械化，但是将其表述清楚的重要性不言而喻。如果存在不同系列优先股的赎回 条款，其执行的手续就变得极为复杂，所以需要对相应的程序作清楚的规范。最后，为了保证赎回权得到充分行使，迅速风投提出在章程中在资金方面对公司设定限制，如能赎回可能会中止未来的分配，或约定在无其他资金满足赎回义务 的前提下，以股息方式从子公司收取利润。在实践中，有时投资者还会要求公司留取准备金，用于赎回股份。在执行此等约定方面，律师必须清楚对每一子公司利润分配存在的各种法定限制，如中国子公司分配利润的法定时间安排等
