合同审查的技巧和方法

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1、合同审查的技巧和方法对于任何需要审查的合同，不论合同的标题是如何表述的，首先应当通过阅读整个合同的全部条款，准确把握合同项下 所涉法律关系的性质，以确定该合同所适用的法律法规。在审查合同前，必须认真查阅相关的法律法规及司法解释。同时，注意平时收集有关的合同范本，尽量根据权威部门推 荐的示范文本，并结合法律法规的规定进行审查。合同审查的着重点：合同的效力，合同的中止、终止、解除， 违约责任和争议解决条款一、合同的效力问题1、合同法第52条规定了合同无效的五种情形，艮P（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益的;（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；（3）以合法形式掩盖非法目

2、的；（4）损害社会公共利益的；（5 ）违反法律、行政法规的强制性规定的。因此，在审查合同时，应认真分析合同所涉及的法律关系判断是否存在导致合同被认定为无效的情形，并认真分析合同无效情 况下产生的法律后果。2、注意审查合同的主体主体的行为能力可以决定合同的效力。对于特殊行业的主体，要审查其是否具有从事合同项下行为的资格如果合同主体不具有法律、行政法规规定的资格的，可能导 致合同无效，因此对主体的审查也是合同审查的重点。3、对于无权代理、无权处分的主体签订的合同，应当在审查 意见中明确可能导致合同被变更、被撤销的法律后果。4、注意合同是否附条件或附期限5、注意合同中是否存在无效的条款包括无效的免责

3、条款和无效的仲裁条款无效的免责条款即合同法第53条的规定：造成对方人身 伤害的和因故意和重大过失造成对方财产损失的免责条款。二、合同的履行和中止1、合同法第62条明确规定了合同中部分条款约定不明、 没有约定的情形下的履行方法，因此对这部分条款需仔细审查，包括 质量标准、价款或报酬、履行地点、履行期限、履行方式、履行费用 等条款。2、合同法规定了双务合同中的不安履行抗辩权、先履行 抗辩权和同时履行抗辩权，因此在审查合同时，应结合违约责任的约 定注意审查双方义务的履行顺序问题。三、合同的终止和解除合同的终止和解除是两个并不完全等同的法律概念，合同解除是 合同终止的情形之一，合同审查时应掌握合同法第

4、六章关于合同的权 利义务终止的相关规定。1、合同的终止合同终止是指合同权利义务的终止，其法律后果只发生一个 向后的效力，即合同不再履行。合同法第91条规定了合同终止的若干情况：（1）债务已按照约定履行；（2）合同解除；（3）债务相互抵销；（4）债务人依法将标的物体存；（5）债权人免除债务；(6) 债权债务同归于一人；(7) 法律规定终止的其他情形(8) 当事人约定终止的其他情形根据上述91条最后一款的授权，许多合同文本都有专门条款 约定合同终止的情况，但有些约定往往是对违约责任的重复，而违约 的情形是可依据合同中关于违约责任的约定承担责任，这种责任的承 担与合同终止的法律后果往往是不同的，因此

5、，应结合关于违约责任 的约定分析对合同终止的约定是否属于可以且必要的情形。2、合同的解除合同法的93条规定了当事人双方可以在合同中约定解除合 同的条件，这些条件的设置往往与一方违约相联系，这是在合同审查 时需注意的问题。合同法第94条规定了单方解除合同的情形，但应当注意 这种解除权是一种单方任意解除权而非法定解除权，对该条的适用仍 需当事人的约定。同时，这种解除需要提出解除的一方通知对方，且在通知到 达对方时发生解除的效力。这也是在合同审查时需要注意的问题之O特别是在一方迟延履行时，只有这种迟延达到根本违约的程 度时，另一方才享有单方解除权，否则应给予违约方合理期限令其履 行合同义务而不能解除

6、合同。审查时还要注意的一个重要问题是是否约定了行使解除权的 期限。根据合同法第95条的规定，双方可以约定行使解除权的 期限，没有约定的适用法律规定，法律也没有规定的，则在对方催告后的合理期限内必须行使， 否则会导致该权利的丧失。合同法分则许多条款都有关于法定解除的 特别规定，如赠与合同、不定期租赁合同、承揽合同、委托合同、货 运合同、保险合同等，这要求审查时掌握合同法分则对各类合同的具 体规定。合同解除的效力较合同终止更为复杂。首先它产生一个向后 的效力，即对将来发生的效力一一未履行的终止履行；其次，对于合同解除的溯及力问题合同法并没有做一刀切的规定，而是根据履行情况和合 同性质，可以要求恢复

7、原装（相互返还）；最后，也许是最为重要的一点，多数合同在违约责任条款中 会约定一方有权解除合同，并要求对方承担违约责任，这种约定实际 上是错误的，正确的表述是：解除权人有损失的，可要求违约方赔偿 损失。可以约定该赔偿金的计算方法（合同法第114条）。四、合同的争议解决条款:主要涉及仲裁条款的效力问题。目前对于约定两个仲裁机构的已 被认定为有效的仲裁条款。应当写明仲裁机构的名称、仲裁事项。对于诉讼的条款，应注意选择的法院是否有利。五、几类常见合同的审查（一）买卖合同1、注意审查对合同项下标的的描述，应当有品名、规格、型 号、数量、单价（或总价）。2、交货条款：交货时间、地点。3、付款方式：应注意

8、审查付款条件4、 验收：应注意验收与付款的衔接问题。5、运输条款: 应注意审查运输费用的承担、运输和交货条款的衔接。6、包装：注意审查是否有特殊的包装要求。 7、检验条 款：第4项所列明的验收条款是基于通信类产品、设备往往 需要在安装、调试后经过试运行方可确定产品或设备的可用 性，因此在通信类产品和设备的买卖合同中与付款相挂钩的 往往有初验、终验等条款。而此处检验条款是指合同法第157条、158条规定的情形，往往是到货时的检验，对此应掌握合同法第157 条、158条的规定。8、安装、调试、初验、试运行和终验条款应注意各个环 节的衔接几各环节的处理和对下一环节的影响。9、培训条款：注意培训费用、

9、培训内容的约定。10、保修：注意保修期限的起始点和保修期内故障的处 理。11、索赔和违约责任：有关违约责任及赔偿并不一定仅出 现在索赔和违约责任这一专章条款中，可能散见在各个条款 中，因此在审查违约责任时应注意前述各条款的内容中是否 存在出现违约的情形，如果在相关各方义务的条款（如保密 条款）中没有约定违约责任，则应在违约责任专章中有所约 定。对于违约责任部分，可以列一个帽子条款，将各种违约 情形笼统的约定在一个条款中，如：任何乙方违反本合同中 的承诺、保证及本合同约定的义务，应向守约方支付违约金 并赔偿守约方因此而遭受的损失12、争议解决注意审查仲裁条款的效力问题。13、不可抗力条款应注意对

10、不可抗力的界定是否和法律规定的一致。对于买卖合同，应当掌握合同法关于分期付款买卖、适用买 卖、凭样品买卖的特殊规定，尤其是对合同解除方面的特殊规定，这 与违约责任有密切关系。（二）建设工程合同（工程类合同）1、这类合同特别要注意审查合同总额或称工程总价和款项支 付条款之间的联系，别要注意是否有对工程款的审计的条款。有些合同在工程概况条款中约定了合同总额，该数额是确定 的，但在付款条款中又约定了经审计后再付款，显然，这样的合同条 款是相互矛盾的，因当在合同总额中写明是暂定数额，具体款项案审 计结果确定2、工程类合同涉及大量的合同附件，要注意与合同的相关条 款的一致性3、竣工验收条款和付款条款是紧

11、密联系的，因此要注意审查 竣工验收条款。此外，竣工验收又关系到交付、保修期等。4、注意违约责任的约定，特别要注意到工期延误、因工程质 量问题造成无法验收时的违约责任等。5、对于经过招投标程序的，还需要审查有关的招投标文件与 合同约定是否相符（三）租赁合同1、注意合同法对租赁期限的特别规定（合同法第214、 215条），这是租赁合同审查的重点之一。2、对于出租方对租赁标的是否享有完整的权利。鉴于审查合 同时缺乏相关的权利证明材料，因此可以要求出租方对于其享有对租 赁标的的完整权利作出承诺，并在违约责任条款中明确若出租方违反 该承诺保证的，视为出租方违约。出租方对租赁标的物是否享有完整 的权利，往

12、往影响到合同的效力，因此在审查时应当特别注意。3、租赁标的的维护问题合同法第220条规定，原则上 是由出租人履行维修义务，但当事人可以约定，因此在审查合同时应 注意是否有关于标的物维修的特别约定，如没有，在维修义务属于出 租方。4、租赁合同中如有转租条款的，应审查是否明确转租需经出 租人同意。此外，应根据情况提示转租的法律后果，及承租人对于租赁标的的毁损灭失仍应向出租人承担赔偿责 任。5、一部分合同采用的名称是租赁合同，但通读合同全部 条款后会发现，该合同实质上是一个融资租赁合同，合同法对融资租 赁合同有专门的规定，因此熟悉这些规定才能对融资租赁合同进行全 面审查。同时，对融资租赁合同，通常宜

13、采用买卖和租赁两个合同分 别进行约定，因此应注意两份合同的呼应一致。6、违约责任方面，应注意出租人迟延交付租赁标的，交付的 租赁标的有瑕疵（包括权利瑕疵和质量瑕疵等方面）的违约责任，承租人迟延支付租金、违反合同约定使用租赁标的、擅自转 租、擅自改善租赁标的等方面的违约责任。（四）业务合作类合同1、对于业务合作类合同，首先要审查合作各方是否具有合作 的主体资格条件，尤其是对特定的行业如通信类行业，必须经过特定 的审批，取得从事该行业的资格，如果不具备这样的资格，可能导致 所签订的合作协议因违反法律、行政法规的强制性规定而无效2、需要认真审查合作各方的义务，分析可能出现的违约情形， 对各方的责任应

14、界定明确。3、涉及合作分成的条款应仔细审查。4、注意违约责任条款。5、合作类合同中往往有保密条款存在，如没有的，一般可以 建议增加6、部分合作类合同为了规避对主体资格的限制，双方会采用 代理方式进行合作，对这种合作模式应注意费用的支付问题，在合同 条款中不应出现“业务分成”等概念，有关费用只能以代理费等形式体 现。（五）广告发布合同1、发布合同因发布的媒体不同，对于合同条款的约定也有所 不同，应当注意的是在电视台、电台发布的广告，必须有播出证明作 为合同的附件，同时该播出证明也是支付价款的依据。2、对于户外发布广告如路牌、电子显示屏等，则应注意审查保养、维护的约 定。3、部分发布合同往往和制作

15、相联系，发布方还承担广告制作 的义务，因此对于合同中涉及的制作条款也应认真审查（具体见广告 制作合同的审查部分）。4、注意对违约责任条款的审查。（六）广告制作承揽合同1、广告制作合同也因制作的广告类型不同而体现出不同的 权利义务约定方法。在审查时应当注意定做方对委托方对制作的要 求，一般这种要求应以书面形式提出，并作为合同的附件。2、该类合同应符合合同法中关于承揽合同的规定，因此审 查时应熟悉掌握合同法和广告法的相关规定。3、需要认真审查的条款是验收条款，主要涉及验收的标准 和方法。验收条款与付款、违约责任、制作要求的条款密切相关，因 而需要重点审查。4、付款条款应联系验收条款审查。5、注意对违约责任条款的审查。（七）劳动合同劳动合同大都是按照劳动法规定的条款，相当部分的条 款都可以在劳动法原文中找到，因此审查起来并不算难。但鉴于我国历史形成的较为复杂的人事制度，使得实践 中遇到的劳动合同即事实形成的劳动关系较为复杂。在审查劳动合同 时，必须熟悉劳动法和有关法规、规章的规定。注意审查合同中有关试用期的规定，首先，是试用期应当包括在劳动合同期