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1、公司上市过程中知识产权操作实务一、拟上市公司应这样规划知识产权诸多拟上市公司因专利等知识产权问题推迟上市甚至被迫放弃上市的状况并不鲜见。拟上市公司遇到的知识产权问题重要有如下两个方面:(一)公司存在知识产权信息披露不实拟上市公司应尽到知识产权等有关信息的披露义务。中国证监会规定上市公司对自身知识产权的内容,涉及商标、专利、专有技术的获得、使用、价值等状况进行真实、精确、完整、及时披露。广东省公司无形资产管理与保护协会制定的上市公司无形资产信息披露指引第二十七条规定,公司在定期报告中要对报告期内所发生所有的知识产权（无形资产）诉讼状况进行总括的披露;第二十九条规定，上市公司不得以任何借口回绝披露
2、知识产权(无形资产)信息。苏州恒久，招股阐明书披露其共拥有专利5项，并列明了这5项已授权专利的信息。但事实上这5项专利均因未缴年费而被终结失效。苏州恒久因此被证监会规定核查有关问题，至今未能上市。星网锐捷，在已获核准初次公开募股(I)的状况下公示称,公司自查发现部分实用新型专利和外观专利存在因未续缴年费等因素已被终结,亦有部分正在申请的专利在审查阶段发生变化,其法律状态与招股意向书内容存在差别,决定暂缓A股发行。以上两家公司存在知识产权信息披露不实的问题，都影响了公司上市的进程，甚至至今未能上市。（二)公司存在知识产权纠纷作为公司生产和销售的重要资产，知识产权纠纷特别是核心知识产权的纠纷不仅会
3、使公司承当较大的诉讼成本，影响其当期的财务状况，并且会使公司进一步发展或保持持续赚钱的能力处在一种不拟定的状态，而不拟定即意味着公司对这些知识产权的使用存在一定的风险。发行人在用的商标、专利等重要资产或者技术的获得或者使用存在重大不利变化的风险往往构成公司上市的“硬伤”。公司在上市过程中也许遇到的知识产权问题,应尽早制定、实行公司知识产权管理方案将会为公司成功上市起到非常核心的作用,而知识产权规划则是公司上市前必不可少的环节,公司应对知识产权的权属及法律状态进行审查,打造知识产权管理体系。那么，拟上市公司的知识产权应当如何规划呢?第一，公司应当积极披露知识产权信息,做到如实披露，将自己的知识产
4、权信息充足公开在公众的视野当中。不要觉得披露知识产权信息是暴露了公司的商业机密，应当着眼长远发展,否则一旦出事,遭受损失的还是自己,不如提前避免，合理对的运用知识产权信息，做到公司知识产权信息透明化，以免对上市进程带来不必要的麻烦。第二,对于拟上市公司来说，一方面要理清知识产权等无形资产的权利权属。在专利方面，通过贯穿于产品研发、上市整个过程的专利检索与分析等方式排除侵犯别人专利权的风险，解决好与职务发明人、受让许可方的关系，排除专利权属纠纷。二、这样做知识产权评估才干满足上市公司的需求知识产权评估是上市公司实行重组、并购活动的前提和核心,因此,知识产权评估机构的发展对知识产权评估有特别重要的
5、意义,直接影响到重组并购中知识产权服务的质量。目前来看,国内知识产权评估机构提供的服务尚不能较好满足上市公司的需求。笔者觉得,目前状况下，推动知识产权评估机构的发展需要进行如下几种方面的调节。一方面，将知识产权评估机构的增进管理职能划归有关政府部门行使。随着财产形式的发展,无形资产（知识产权)在社会总资产中占据越来越重要的地位。考虑到知识产权评估的极度复杂性，由有关政府部门推动和增进知识产权评估机构发展较为合适。另一方面，将知识产权评估资质纳入知识产权服务体系。知识产权具有高度的专业性和复杂性,而知识产权评估则是市场发育最晚、最为复杂的知识产权领域。知识产权评估资质化是知识产权复杂性及知识产权
6、市场健康迅速发展的必然选择，也是提高知识产权评估质量的基本保障。最后，由专业的知识产权中介机构提供知识产权评估服务。目前，知识产权评估服务重要由会计师事务所、知识产权评估公司及证券评估资质的事务所提供。一般而言，这些机构诸多不具有专门的知识产权团队,知识产权评估质量与知识产权的客观价值之间往往存在较大出入,难以保障各方当事人的利益。为扭转这种局面、提高知识产权评估质量，知识产权评估应当由具有资质条件的证券评估资质的事务所行使。在哺育知识产权评估机构的同步,笔者觉得，国内还需要考虑引入科学、实用的评估措施，完善评估体系，提高评估成果的客观性和精确性。目前，知识产权理论和实务层面讨论较多的资产评估
7、措施有3种:成本法、市场法、收益法。这3种措施都是基于有形资产评估而设，但是知识产权有其鲜明的独特性。笔者觉得，目前应采用如下措施,进一步完善知识产权评估体系。一方面，制定一般的、单项的、程式化的知识产权评估规范。知识产权评估是一种较抽象的概念，不能体现单项资产的特性。专利权、商标权、版权、计算机软件著作权虽然都属于无形资产的范畴，却拥有各自的资产特性。考虑到专利、商标、版权等资产具有知识产权共性特性和单项个性的特性,知识产权评估规范应当涉及两个方面:一是针对知识产权的共性特性制定“一般性”的评估通则。在此基本上，针对专利、商标、版权多种特性制定“单项性”的具体指引规则。“一般性”评估通则和“
8、单项性”具体指引规则之间是总分关系。另一方面,注重知识产权评估的背景因素。国外相称注重上市公司知识产权资产评估的背景因素，国内也可以考虑在进行措施选择时合适考虑背景因素的影响。例如，专利指标至少要包具有关公司的专利产出能力、专利成长率、技术份额、研发重点、影响指数、技术生命周期，以及与专利质量有关的发明专利数量、授权专利数量、有效专利数量等。最后,灵活运用综合评估措施，借鉴国外无形资产评估措施。知识产权价值随时间、环境、使用目的和当事人而异,存在极大的不拟定性和模糊性。诸多状况下，一种评估措施难以客观反映知识产权的价值。只有灵活应用综合评估措施，才干最大化地提高评估的精确度。目前,不少国家已针
9、对专利、商标、版权等自身的特点，发展出了不少新的评估措施,例如专利评估中的规避设计措施与可比交易法等,这些新的评估措施在实践中产生了较好的评价效果。笔者觉得,国内有必要在这方面加大研究力度,并在此基本上扩大这些新的评估措施的应用范畴,增进现行评估措施的改善和完善。三、知识产权在公司上市的过程中扮演的角色随着社会经济的发展,“上市”已成为公司规范化经营和增强市场竞争力的重要标志。截止5月初,国内各类上市公司接近10家,其中新三板上市公司7000左右家，其在推动国内经济增长中发挥着重要作用。（一)、知识产权在公司上市中发挥重要作用6月日,国务院发布了国家知识产权战略纲要。如今知识产权已经越来越受到
10、众多公司的注重。国家的富强靠经济,经济的振兴靠公司,公司的竞争靠知识产权，这已成为社会的共识。常言说得好：“一招鲜,吃遍天”。公司拥有领先的技术和出名的专利、商标、著作权等知识产权,就能赢得剧烈竞争，获得丰厚利润。例如专利权，它是国家授予专利权人的一种独占性的权利，公司拥有了它,就可以在市场上占据极大的优势，获取众多的好处:可以在一定期间内“垄断”专利产品的制造和销售市场,增长或者保持市场份额,获得经济效益;可以通过专利转让或许可实行，获取收益；利于公司进行广告宣传，增强消费者对公司的忠诚度；可以通过专利权质押获得资金;可以将专利权评估后进行投资;可以通过申请高新技术公司认定等举措,享有税收等
11、方面的优惠政策等。因此，知识产权是公司的核心资产,知识产权的地位决定了公司所处的地位,知识产权对公司的重要性不言而喻。专利作为知识产权的核心,更为显要。也正因如此,拟上市公司的专利问题始终是证监会和广大股民关注的重点和焦点，其不仅波及拟上市公司的资产完整性，还波及到公司的持续赚钱能力和竞争能力,从而直接影响着公司与否能顺利上市。(二）、拟上市公司遇到的知识产权问题诸多拟上市公司因专利等知识产权问题推迟上市甚至被迫放弃上市的状况并不鲜见。拟上市公司遇到的知识产权问题重要有如下两个方面：1、公司存在知识产权信息披露不实拟上市公司应尽到知识产权等有关信息的披露义务。中国证监会规定上市公司对自身知识产
12、权的内容,涉及商标、专利、专有技术的获得、使用、价值等状况进行真实、精确、完整、及时披露。广东省公司无形资产管理与保护协会制定的上市公司无形资产信息披露指引第二十七条规定，公司在定期报告中要对报告期内所发生所有的知识产权(无形资产)诉讼状况进行总括的披露;第二十九条规定，上市公司不得以任何借口回绝披露知识产权(无形资产)信息。苏州恒久在招股阐明书披露其共拥有专利5项,并列明了这5项已授权专利的信息。但事实上这5项专利均因未缴年费而被终结失效。苏州恒久因此被证监会规定核查有关问题,至今未能上市。星网锐捷在已获核准初次公开募股(IP）的状况下公示称，公司自查发现部分实用新型专利和外观专利存在因未续
13、缴年费等因素已被终结,亦有部分正在申请的专利在审查阶段发生变化,其法律状态与招股意向书内容存在差别,决定暂缓A股发行。以上两家公司存在知识产权信息披露不实的问题,都影响了公司上市的进程，甚至至今未能上市。2、公司存在知识产权纠纷作为公司生产和销售的重要资产,知识产权纠纷特别是核心知识产权的纠纷不仅会使公司承当较大的诉讼成本,影响其当期的财务状况，并且会使公司进一步发展或保持持续赚钱的能力处在一种不拟定的状态，而不拟定即意味着公司对这些知识产权的使用存在一定的风险。发行人在用的商标、专利等重要资产或者技术的获得或者使用存在重大不利变化的风险往往构成公司上市的“硬伤”。新大新材主营业务及其生产技术
14、涉嫌侵犯河南醒狮的专利权及其公司产品特有名称，因该专利权纠纷而暂缓上市;国内某电器公司在上市审核之际遭遇另一家公司的商标侵权诉讼;某科技公司在申请上市后,随后被其合伙伙伴提起专利侵权诉讼根据公司上市的有关规定,这些知识产权纠纷很也许构成阻碍这些公司上市的重大事项。一旦处置失措，就有也许断送这些公司付出3年以上艰苦准备的上市之路。在这方面,不少公司已经付出了惨痛的代价。针对以上公司在上市过程中也许遇到的两大重要知识产权问题,拟上市公司应当如何应对呢?尽早制定、实行公司知识产权管理方案将会为公司成功上市起到非常核心的作用,而知识产权规划则是公司上市前必不可少的环节,公司应对知识产权的权属及法律状态
15、进行审查，打造知识产权管理体系。（三）、拟上市公司的知识产权规划第一,公司应当积极披露知识产权信息,做到如实披露，将自己的知识产权信息充足公开在公众的视野当中，不要觉得披露知识产权信息是暴露了公司的商业机密，应当着眼长远发展,否则一旦出事,遭受损失的还是自己，不如提前避免,合理对的运用知识产权信息，做到公司知识产权信息透明化，以免对上市进程带来不必要的麻烦。第二,对于拟上市公司来说，一方面要理清知识产权等无形资产的权利权属。在专利方面，通过贯穿于产品研发、上市整个过程的专利检索与分析等方式排除侵犯别人专利权的风险,解决好与职务发明人、受让许可方的关系,排除专利权属纠纷。知识产权关乎将来,波及到公司的发展前景，知识产权纠纷更与公司能否成功上市密切有关。拟上市公司需谨慎看待知识产权，并从公司管理和内部机制完善的战略高度提高结识水平,及早制定、实行知识产权规划，为公司上市做好充足准备。(四)、新三板挂牌公司以知识产权出资需要注意哪些法律问题?“新三板”是为全国性非上市股份有限公司提供股权交易的平台，重要针对的是中小微公司。底，新三板方案突破试点国家高新区限制,扩容至所有符合新三板条件的公司。为创新型、创业型、成长型的中小微公司发展带来了福音。针对拟在新三板上市的中小公司来说,除了上市也许浮现的知识产权问题及应作好知识产权规划以外，根据全国中小公司股份转让系统挂牌条件合用
