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1、-+懒惰是很奇怪的东西，它使你以为那是安逸，是休息，是福气；但实际上它所给你的是无聊，是倦怠，是消沉;它剥夺你对前途的希望，割断你和别人之间的友情，使你心胸日渐狭窄，对人生也越来越怀疑。罗兰时间：2005年11月12日地点：工人俱乐部主题：新修订证券法相关内容主讲人：冯鹤年 主持人： 大家请安静，讲座之前我们还是把老问题再说一下，一个是前几次的讲座，我们当时也是承诺尽快的上网，让大家在网上阅读，但是由于方方面面的原因，可能速度慢点。但是，我们的承诺不变，老师的讲课会尽快在网上公布。第二，我们的讲座时间是从九点钟到十一点半，中间不休息，中间给大家留一点时间提问题，我们安排人接大家的条子。再一点希
2、望大家把手机关闭，实在不能关闭的，把手机调到振动状态。 今天我们非常容幸的请来了中国证监会法律部副主任冯贺年先生，给我们介绍新修订的证券法的有关内容，大家欢迎！ （掌声）冯主任： 各位同志，早上好！很高兴有这个机会就证券法修改的情况进行交流，北京律协前二个月就邀请我关于证券法的修改情况做一些介绍。当时我想，那时已经决定要提交十月底的人大会议要审议通过，所以我想还是等法出台以后介绍更有意义。这样就利用前二个月的承诺到今天兑现，今天我把修改情况做一些简要的介绍。 大家知道，11月27号十届人大八次会议通过了证券法，公司法也是一块通过的。在讲证券法的时候离不开公司法，因为二者之间关联度很高，可以说是
3、我们资本市场最重要的两部法律。而且这次又是同时修订，而且在修订的过程中把两部法从篇章结构、整个的调整对象都做了重新的划分、调整。所以这两部法应该说关联度很高，所以在讲证券法的时候，肯定会涉及到公司法的内容。为了帮助大家更好的了解这两部法，主要介绍一些证券法的一些修改情况 第一、证券法修订的时代背景大概的经过。 因为这两部法从酝酿修改到公布，经历的时间比较长，从2001年就开始酝酿了。现行的证券法是1998年底公布的，1999年实施的。实施的时间并不长，到现在为止也就六年的时间，但是在老的证券法起草的过程中也是经历了比较漫长的时间，经过了七届、八届、九届人大，经过了三届人大审议，大概常委会审了五
4、次，程序也是非常复杂，非常的不容易。经过了六年的时间，到现在进行了全面的修订，所以在我们国家立法史上不常见，因为确实经历的时间不长，不像公司法，公司法的年头应该更长一些，而且我们国家的市场经济的整个法律环境变革，所以公司法早就呼吁要修改。证券法时间不长，但是这次又做大规模的修改，而且在制度设计上做了很多的变化，所以这在我们国家的立法史上并不多见。美国的证券法从1933年颁布到1975年才第一次修改，跨越了40多年，这就说明我们国家现在的证券市场是一个新兴加转轨的市场，这六年的时间看起来不长，但是我们的整个资本市场的格局，发生了很大的变化。从当初1998年制定的法律环境到现在，各个方面已经发生了
5、很大的变化。所以实际上是从2001年开始，人大常委会开“二会”期间已经有委员提出了修改证券法的提案，到后来几届人大的每次“二会”期间都有代表提出修改证券法的意见。在2001年，全国人大专门组织了对证券法执行情况搞了一次检查，在这个检查当中，大家对当时的证券市场出现的一些问题，包括2001年的时候市场比较好的时候，出现了一些操纵市场的案件。证券市场出了一些问题，在检查中除了其他方面的问题以外，也提出了法律制度需要完善的问题，就是把证券法的修改提上议事日程。包括检查组给常委会的报告里面也明确提出了要修改证券法，证券法的有些法律制度不够完善，对投资者的保护不够充分，包括执法手段不足等等。在当时来讲，
6、已经认识到这是比较突出的问题，影响了整个市场的发展。所以，从2001年开始，我们已经着手研究对这部法律的修改；到2003年7月，全国人大正式将证券法的修改列入了人大的立法计划，专门成立了证券法的领导小组、顾问小组，从这个时候正式启动了证券法的修改。在修改的过程中，通过广泛的征求意见、提出问题、进行调研，当时由于问题比较多，各个方面都希望通过这次修改能够把法律改的更加完善，所以在修改的过程中，一开始并不是太顺利。从2003年7月份正式启动，当时2003年资本市场持续低迷，市场暴露的问题比较充分，大家对法律的定位分歧比较大，应该说各个方面分歧比较大，特别是对一些重大的问题在当时没有一个结论，所以大
7、家的观点是非常不统一。 经过反复的调查论证、各个方面的工作，包括召开研讨会、实地调研、找专家论证，在一些重大的问题逐步的达成共识。在这期间，十六届三中全会召开，国务院作出关于大力发展资本市场的意见，就是国九条颁布，这些党中央国务院的文件，应该说对国家发展资本市场的大的政策已经有了定论。这样实际上也是为我们的法律的修订扫清了障碍。所以，在党中央国务院有关大力发展资本市场的大的政策背景确定以后，我们的修改工作进度明显加快。因为这次好不容易做一次修改如果不解决制度上的问题，只做一些技术上的修改，大家也都不答应，既然修改一次，希望能够通过修改能解决体制上的问题、制度上的问题。所以做一些小修、小改，各个
8、方面都不满意。在重大问题上，经过了长达二年的时间、经过各个方面的论证，一些重大问题明确以后，后面的修改速度明显加快。经过各个方面的征求意见、反复论证，到今年的四月份，全国人大常委会进行了第一次审议。 而公司法是2004年正式启动修改工作，实际上它的修改应该比证券法晚，是由国务院法制办牵头，包括中国证监会、工商局、国资委成立的一些专门机构、抽调一些人员专门从事这项工作。2004年初，公司法开始正式启动，应该说，公司法比证券法前期的进度要快，2004年初提出修改，到今年的二月份，用了一年多一点的时间，公司法就提交了人大进行审议。而我们的证券法是2003年7月份启动的，到今年跟公司法同步提交审议。这
9、足以说明我们证券法在修改中的难度，它主要还不是一个技术上的问题，主要还是国家对发展资本市场的宏观政策问题，究竟如何定位？这和公司法修改的背景不完成一样。四月份进行第一次审议之后，征求了各方面的意见，包括常委会委员的意见。因为证券法的提案单位是国务院财经委、公司法的提案单位是国务院，第一次审议之后都进了人大法工委，由人大法工委具体负责技术上的统筹安排。这样这两部法因为前面是不同的提案单位，在里面的内容上没有办法做进一步的调整范围划分。经过第一次审议之后，到法工委，在征求意见的过程中，各个专家学者、业内人士都提出来了，由于我们是先有公司法，后有证券法，现行的公司法实际上有很多的内容规定了证券的范围
10、，包括证券的发行、上市公司的一些规定，包括上市公司股票的发行条件、上市条件、暂停上市、终止上市等等这些内容都是在公司法里面作的规定，这些应该是证券法调整的范围。因为1993年先有的公司法，那个时候还没有证券法。所以二法同时修改，是一个千载难逢的机会。通过这次修改，调整到各自的范围，我们认为这样的意见是合理的，重新调整也是科学的。因为在这之前是二个不同的提案单位，所以在这之前没有办法做很好的划分，根据人大代表的意见、各个方面的意见，就开始着手对里面的结构做实质性的调整，这样，用了四个月的时间把这两部法里面的结构进行了重新的划分，把现行的通过证券法、公司法、证券的发行条件、上市条件、暂停上市、终止
11、上市等有关的涉及股份公司公开发行和上市的这些规定统统都移到证券法，在公司法里面主要是从公司治理的角度做一些规定，在公司法里面专门做了一节关于上市公司组织机构的规定，主要是强调对上市公司组织结构的规定，所以公司法和证券法调整的边界更加清晰。公司法着重从公司的治理角度，包括对股份公司的治理的一般要求等等，上市公司都适用，特别是对上市公司有特殊要求的，单独拿出来，作为一节讲上市公司治理结构的特别规定。当然对股份公司的治理结构，这次在公司法的修改中也是作了充分的修改，对普通的股份公司的治理结构、甚至对有限公司的治理结构和以前相比也做了很大的完善。例如：以前的公司法对股东会谁来召集？首先是谁来召集董事会
12、？由董事长召集，但是董事长因为各种原因不召集，谁有权力召集？这个没有下文，经常因为董事长怕开董事会把他免掉，所以董事长不召开董事会，谁也奈何不了他。像这么简单的问题，在老的公司法里面在解决这些问题上是没有依据的。在对这些内容在这次的修改上都考虑到了，不管是有限公司也好、股份公司也好，对如何保护股东利益？如何完善组织结构？以及公司治理的架构，在公司法里面不能说非常完善，但是至少是能够解决当前突出的问题。对今后的发展是不是还有一些问题？我们一时看不清的可能没写，但是我认为，公司法对公司治理能够想到的、突出的问题，应该说都解决了。 通过这四个月的工作，到今年的八月份，人大常委会决定把证券法、公司法同
13、时提交常委会进行审议，把修改过的、重新调整过的草案提交常委会进行审议。第二次审议以后，根据各个方面的意见，根据常委的意见又反复对一些有争论的问题又进行充分的论证，到今年的十月底，人大常委会认为草案基本成熟，决定提交常委会进行第三次审议。10月27日常委会最后一天进行讨论的时候进行表决，公司法、证券法都是高票获得通过，这样对资本市场非常具有重要意义的两部法，经过比较长的时间的修改终于获得通过。应该说这次的修改内容是比较多的，尤其是证券法修改，前面是讲修改的过程。修改的意义我个人觉得有这几方面： 第一、通过这次修改，应该能够把党中央国务院关于大力发展资本市场的战略决策以法律的形式固定下来。因为大家
14、都知道，从十六大开始，党中央从国民经济发展的全局、社会主义市场经济体制的高度出发，提出了大力发展资本市场的要求。十六大报告里面第一次提出了推进资本市场的改革开放和稳定发展，这是在党的文件里面第一次把资本市场提到一个很高的高度。所以紧接着十六届三中全会中共中央关于完善资本市场的一些决定对于推进资本市场改革开放进行了明确的阐述，明确提出了要大力发展资本市场，积极推进资本市场的改革开放，扩大直接融资。到去年年初，根据党中央关于发展资本市场的要求，2004年初，国务院专门发布了关于推进资本市场改革开放和稳定发展的若干意见，内部人士称为国九条，进一步明确了发展资本市场的指导思想和任务，应该说国九条第一次
15、以国务院的文件正式全面系统的阐述了发展资本市场的要求，包括提出了要扩大直接融资、要拓宽合规资金入市渠道、要重视投资者的投资回报、要投资者分享经济发展的成果等等一些非常具体的要求，在国九条里面提的很具体。应该说，党中央国务院的这些文件明确了发展资本市场的指导思想和任务，也提出了推进资本市场发展的政策措施和具体要求。要实现大力发展资本市场的目标和任务，就要有一个完善的法律作为保证。这是关于政策和法律的关系，我们都知道。实际上，这一次法律和政策的关系体现的非常充分，把党中央国务院发展资本市场的方针政策以法律形式固定下来，没有党中央国务院的这些文件，我们这次修改只能做一些技术性的调整，不可能在制度设计上有很大的突破。因为大家都知道，我们1998年颁布证券法的背景是在亚洲金融危机刚刚过，国内也是把防范金融风险作为首要的任务，当时资本市场也是发展过热，党中央国务院也提出了要对整个的金融秩序要整顿，所以，当时制定证券法的这个背景都是从防范风险的角度考虑的比较多。经过六年的时间，虽然时间不长，但是我们整个的宏观背景发生了比较大的变化，党中央国务院提出了要大力发展资本市场，而且政策也定的非常明确，政策措施也非常具体、明确。包括拓宽合规资金入市的问题，以前在老的证券法是明令禁止银行资金违规流入股市，实际导向上和现在完全是不一
