PPP项目系列培训2

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1、1、PPP 项目主要合同组成PPP 项目主要由投资协议、公司章程和 PPP 合同三个主合同组成， 基本确定了 PPP 项目实施过程中的各方所有的权利和义务，因此，做 好主合同谈判是项目顺利实施的关键。投资合作协议：是PPP项目的交易核心和基石，亦是政府方和社 会资本方主张权利和履行义务的根本依据，签订合作框架协议之后， 就代表双方达成了初步合作意向，在排他期内基本上就把其他竞争者 排除在外了。公司章程：是公司依法制定的、规定公司名称、住所、经营范围、 经营管理制度等重大事项的基本文件，载明了公司组织和活动的基本 准则，肩负调整公司活动的责任，这就要求公司章程必须考虑周全， 规定得明确详细，不能

2、做各种各样的理解。PPP合同：是PPP项目的根本，内容最为广泛，基本涵盖了投资 协议和公司章程的所有重要内容，也是最终项目考核、结算、运营、 移交的主要依据。合同的作用就是在风险分担和利益分配方面兼顾公 平与效率，防止任何一方因此过分受损或超额获益。特别说一下，在项目可研阶段，政府在审查项目是否可行时会对 项目的全过程管理编制实施方案，作为项目后期实施的总体纲领，若 实施方案相关要求过于明确，对后期谈判十分不利，这需要开发方面 在项目筛选时就要注意考虑风险。2、投资合作协议谈判要点（1）股份出资情况以投标时约定为准，但若是联合体投标，尽量以小项目公司、大 总包部形式进行合作，减小公司负债（银行

3、贷款）和运营还贷风险。（2）权利及义务这块主要以通用条款为主，没有太多的重点，只需要注意社会资 本方是否有优化设计的权利以及项目公司成立时限即可。优化设计方面，区别于现汇项目业主，由于投资项目政府实施机 构不专业，在变更问题上十分谨慎，通常需要通过确定责任划分的形 式来确定变更费用承担方，导致投资项目变更十分困难，所以要在这 里对设计优化权限进行争取，这是除设计单位控制权以外的另一道保 险。但在此阶段不宜进行细谈，先保证投资合作协议顺利签订，再在 PPP 合同阶段进行明确约定。项目公司成立时限，这取决于项目前期工作是否准备充裕，特别 是公司章程（注册公司必要条件）条款是否谈妥，出于保守起见，一

4、 般约定在30天内为宜，若公司章程还未定稿，建议延长至45 天。（3）收益分配情况一般情况下政府方不参与分红，若有联合体，按同股同权分配。 （为避免利益分配问题，一般情况下项目公司不留利润，除单独列项 跟政府实报实销的建设单位管理费以外，全部通过建设、运营合同支 付到股东）（4）退出机制股权锁定期定的越短越好，特别是不看好运营或运营能力有限的 项目，方便退出。（投资合作协议中约定相对简单，公司章程中有详细约定，一般股权锁定期约定7 年，争取缩短至2 年）（5）违约责任 一是查看政府方与社会资本方违约责任是否对等，是否有约定政 府方违约条款（政府方作为强势方，常约定霸王条款，只有社会资本 方违约

5、责任，政府方只字不提）；二是降低社会资本方违约赔偿的限 定条件及赔偿金额；三是降低各阶段的保函金额以及提高保函提取条 件。3、公司章程谈判要点（1）三会构架的设计及权益争取 公司治理分为四个部分，分别是股东会、董事会和经营管理层， 监事会作为监督机构，直接对股东负责。首先是组成方面，股东会以同股同权为原则，没什么讲的，主要 在于董事会、监事会以及经营管理层方面，通常来说董事会、监事会 人数为单数，董事会一般设置为五人，股东较多的情况下可以设置七 人，监事会一般设置为三人，股东较多的情况下可以设置五人，其中 均含国家公司法要求的职工董、监事一人，剩余人员由股东分配（但 在实际分配中，职工董、监事

6、也会进行约定由哪方人员担任，而不是 进行职工选举），由于股权与董、监事席位一般不能完全匹配，因此 需要通过谈判争取在股权不变的情况下，在董、监事会上行驶更大的 权利。例如甲占股 50%、乙占股 30%、丙作为政府方占股 20%，设五位 董事、三位监事，甲通过争取得到 3 位董事席位，乙让出部分权益仅 占 1位董事席位，政府方丙占1 位董事席位，而在监事席位上，甲让 出部分权益仅占 1 位监事席位，乙占 1 位监事席位，政府方丙占 1 位 监事席位，甲通过此次谈判博弈中获得了超股权的投票权。可以看出，在此种情况下，小股东的权利是受到了侵害的，所以 小股东为了确保自身权益，会在具体事项的决议权上进

7、行约束。公司 章程将股东会、董事会决议分为普通决议和特别决议。普通决议超半 数同意即可通过，特别决议会出现由三分之二以上或全体同意方可通 过两种情况，具体看哪种情况对我们有利决定。（部分公司章程会对 公司经营合同金额进行限制，超金额需要上会，该条款金额也要看哪 种情况对我们有利决定，但总的来说尽量设高一点，避免决议频率过 高，影响决策效率）鉴于董事、监事成员普遍为股东方高层管理人员，召开“三会” 难度较大，建议各项目公司在公司章程谈判时争取在会议召开形式中 明确可以进行书面传签。经营管理层方面尽量争取总经理及财务总监，把控人权、财权，确保工程款的顺利支付。（2）退出机制一个是股权锁定期，前面说

8、过了，越短越好。再一个是股权转让 条件，股东间互相转让尽量不要政府方同意，向股东以外的人转让股 权的，经其他股东过半数同意即可（政府方通常持股比例较小），其 他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股 权；不购买的，视为同意转让。也就是说无论同不同意我方都可以顺利退出，尽量减小政府方对我方退出的限制。4、PPP 合同主要内容及谈判要点前面说到了，PPP合同基本涵盖了投资协议和公司章程的所有重要内容，所以重复部分就不再细讲了。（1）项目前期费用大部分PPP项目前期相关工作在招标之前已经完成，但部分地方 政府急于开工，前期手续不完善，需要社会资本方在中标后完成办理， 会产生部分费用

9、，因此要在此约定所有前期费用均纳入项目总投，或 由政府方负责不纳入总投，项目公司垫付后实报实销。除手续费外，前期费用里还有一个重要项，那就是建设单位管理 费，作为建设、运营阶段项目公司的费用开支来源，对政府进行实报 实销。但由于部分地方政府和咨询机构仍然将社会资本方当做施工单 位，建设单位管理费设置偏低，或者直接认为建设单位管理费是政府 方管理费用，拒不支付给项目公司，在合同谈判阶段必须对其观念予 以纠正。通过合并办公等设置合理利用建设单位管理费，可以有效降 低项目部管理成本。（2）征地拆迁一般来讲征拆工作都由政府方负责，但部分政府方内部管理不到 位，特别是地方村镇干部联合村民抬高征拆费的现象

10、屡见不鲜，导致 项目征拆费严重超标，直接影响项目总投规模控制，为此征拆费尽量 采用包干制，超过部分由政府方自行承担。同时，部分地方政府存在故意扩大项目红线用地范围，同一块地 皮一个或多个项目重复征拆的现象，以此来填补地方财政，项目公司 要避免后期审计风险就要加强过程管控，支付土地费用时要求政府方 提供征拆合同、地块图、现场核验等方式进行核对，并以正式文件形 式申请征拆费用的支付，确保征拆合理合法。除此以外，还要注意征拆服务费是否超过当地标准、土地是否为 未批林地和基本农田等情况。（3）项目设计不管是后期运营服务还是建设期优化，项目设计都是提高收益的 重要手段和途径，所以应尽量争取设计单位的控制

11、权。与设计院联合 体中标的，相对而言更容易沟通掌控，若在项目中标前政府方已经对 设计单位进行招标的，应尽快签订三方协议，将设计院管理权限争取 回来，并牢牢控制设计院的费用支付。（如果地方政府强势不愿放权， 项目公司也要在线下与设计单位达成利益共同体，确保各项设计意见 的落实，监理单位也一样，控制权可以不要，但有支付权监理也会听 话很多）设计优化方面，前面投资合作协议大概说了一下设计变更的问题，但其审计风险较大，鉴于PPP项目大多为三边工程的属性，更多 的是采用过程优化的方式，约定所有图纸在上报审核备案前*天，应 交由项目公司进行复核并提出优化意见，经评审后纳入图纸中。如果 确实产生了设计变更，

12、最好能够约定对政府方同意的变更进行据实结 算，不要出现权责划分的相关条款。（4）付费机制PPP 项目付费主要分为使用者付费和可行性补贴（或政府付费） 两个部分。（a）使用者付费根据财政部关于推进政府和社会资本合作规范发展的实施意 见，使用者付费比例低于 10%的不予入 PPP 库，但鉴于我方运营能 力有限，一般按下限控制，最高不超过20%，否则在政府方不能兜底 的情况下，很容易出现亏损（这块主要还是由前期开发控制）。为确 保使用者付费足额收取，除评估运营项目可行性以外，还应争取合同 外经营项目的开发权，超额利润可与政府方进行分成，以取得政府方 支持。（b）可行性补贴（或政府付费）可行性补贴（或

13、政府付费）应明确支付时间，最好明确到每季度 或每年的具体日期，同时要约定PPP项目进入运营时间及总投确认时 限（或约定未确定总投的暂按原总投支付，多退少补），避免政府方 迟迟不验收导致项目无法进入运营，以及以总投未确认为由不予支 付，确保政府付费及时足额到账，能够按时偿还银行贷款。（5）运营期大修一般情况下，达到资产设计使用年限的，由项目公司提交更新维 修方案报政府，经政府审批同意后实施，费用由政府方承担。有可能 的话争取将中修也纳入政府承担。（6）转让和担保以项目收益作为抵押，股东尽量不提供任何形式担保。（7）绩效考核 总体原则就是降低考核频率、扣分比例、处罚上限以及增加加分 项，考核频率设置为半年一次为宜，最多不超过季度，月度考核应予 以拒绝；处罚上限争取设置为85 分不扣绩效，60 分以上可以得到最 少 60%，允许进行整改，二次整改合格的不扣绩效；加分项可以从技 术管理创新、社会影响力、群众满意度、开发创收等几个方面考虑进 行加分。5、总结PPP 项目兼具长期性、复杂性与多样性，项目所处地域、行业、 市场环境等情况的不同，各参与方合作意愿、风险偏好、谈判能力等 方面的差异，最终表现为合同内容上的千差万别，所以在实际合同谈 判中要明确自身核心诉求，有目标有方法的进行合同谈判，以达到最 终目的。