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1、财产管理人制度建设一、破产理念的演进自申请破产制度产生开始,归纳起来,破产理念主要经历了三个改 变阶段的变化：免责制度产生以前,破产制度作为债权人收集债务人财产的解构执 行程序，其目的是最大限度地挖掘债务人的房屋买卖遗产,并且成为债 权人阻止个别债权人抢先执行的手段,破产理念主要强调资不抵债债权 人利益的绝对保护，从而调整债权人和债务人之间的关系。免责制度产生以后，破产程序的推动主要是依靠债务人基于免责可 能获得的经济利益，当时的破产理念体现为对债权人的保护和对债务人 的救济,即注重二者利益的均衡。随着有限责任制度的产生,破产立法不但着眼于阻止债权人的个别 抢先执行等行为，以追求债权人之间的公
2、平分配；而且由于债权人债务 人之间交易双方的不断扩大，以及社会交往中的风险增多，当事人之间 的债权债务关系超出了当事人可以支配的范畴，他们权利义务关系越来 越多地受到来自社会各方面因素的制约，所以破产立法的重心转移到社 会利益、债权人利益以及债务人利益三者并重。可见破产债务人的债务清偿关系不仅仅是债权人与中双方的关系, 而且关系到他人乃至社会整体利益，例如在清算过程中会,清算者的不 良行为可能侵害债权人、债务人、申请破产企业职工等的利益；尤其 是针对到公用企业、金融企业、超大型企业的破产，会影响到社会公众 的利益,产生严重的失业等社会问题。所以破产服务器端要倒闭体现破 产法的立法理念,破产管理
3、人作为破产程序中最重要的一项机构，其设 立要与现行的破产理念相符合，体现社会利益、债权人、债务人利益的 失衡。二、我国现行破产法关于清算组规定的缺陷我国关于清算组的规定不仅存在行政干预问题，而且工作人员使用 效率低下,清算组不独立于法院等问题的存在,严重影响了债权的有效 本息清偿,职工利益及社会他人等第三方利益的保护,具体表现在以下 三个方面：1 .依据我国劳工法破产法和司法解释的规定,清算组由“人民法院、 同级人民政府企业从企业职能部门、政府财政、工商行政管理、计划、 审计、税务、物价、劳动、人事等部门用载明公函指定组成”。清算 组主要由政府有关部门人员组成,形成对破产程序进行行政干预的合法
4、 渠道,纵容地方保护主义，损害债权人利益,企业破产清算工作变成由政 府组织进行的财产分配工作。而我国经济体制变革是国家对经济进行 宏观管理,通过产业政策、税收政策等实行政府的间接调控,清算组的 组成是政府对经济活动的直接干预，这与破产法的方法论及我国经济体 制改革的方向破产法是相违背的。2 .清算组的这些成员都有各自的,其在清算组的工作与自己的本职 工作难免发生冲突,而他们的切身利益却是由自己所在的单位决定,所 以他们从事清算工作的态度是消极的。在破产实务中,有些部门往往不 派出单位的骨干力量，而让一些比较清闲的、能力偏弱的人员参加。而 且我国多数是破产企业成立一个清算组，从始至终清算组要从头
5、到尾学 习有关政策、规定、程序，清算结束后其工作也就结束了，然后其他姚 亮企业破产又成立一个清算组，又从头开始学习，这不仅影响了清算工 作的质量和操作方式的规范性,而且增加了破产支出的支出，使得可供 破产企业职工、债权人分配的私有财产更少了。3 .清算组的每一个成员都代表各自的职能部门，从维护本部门的利 益出发，在工作中就会出现没有一个更高一级的行政机关来协调工作， 从而使得清算工作的教育工作无序性。这样就需要由法院来主持清算 组的工作,擢升这与清算组由法院任命后就不受法院领导,而法律条文 具有自身独立性的法律地位是相违背的，的清算组与法院然而这种依附 关系难免使得其保护的重心向本部门倾斜，从
6、而损害了其他债权人的利 益。三、建立我国的财产管理人制度建设1 .设立临时性财产管理人制度。我国破产法第24条规定“人民法 院应当自宣告企业破产之日起十五日内成立清算组,接管破产企业”， 这不利于实现破产财产的保全。因为清算组如果在破产宣告后成立,则 破产宣告后至清算组成立前，破产企业的财产和经营管理事务必然处于 无人财务管理的状态，而且由于法院的人力、物力、财力有限,无法代 替临时破产管理人来行使其职能。英美法萨兰勒班县国家的立法例,采 取破产程序受理开始主义,建立分阶段的所有权管理人,在法院受理破 产案件后至破产宣告前,设立重新安排财产管理人，日常事务对债务人 财产的全面管理。破产宣告后，
7、由临时财产人将破产财产移交给破产管 理人。提请我国采取的也是破产程序受理开始主义，但没有没有创建完 整的财产管理机制，对清算组的立法祭出破产是大陆法系国家的的宣告 开始主义,在申请破产宣告后成立清算组,陷入困境这不利于对破产家 庭财产的保护。为了最大限度保护措施债权人的利益,我国应在法院正 式受理破产案件后至破产宣告前这段时间内增设临时财产管理人。临 时财产管理人一般由法院任命,也担任有的国家是由政府政要担任，临 时财产管理人接管债务人的财产和经营业务，使等受债务人的财产受破 产程序的分配,在债权人的监督下开展进行财产清点、债权债务登记、 账目审计、财产受赠和营业增值。在破产宣告后,法院可将临
8、时财产管理人转换成破产管理人，以保 持破产财产管理活动的连续性,并可以减少另选管理人所提高增加的成 木；如若法院认为临时财产管理人不适合被选任为破产管理人,则可另 选合适人选。2 .破产管理人的法律地位问题。在债务人被宣告破产后,法定机关 选任破产管理人破产专门的人员或机关对作为财产进行保管、清理、 估价、变卖和分配。破产管理人在破产程序中处于怎样的地位，是一个 具有重要实践意义而又争议颇多的理论问题，纵使关系到破产管理人如 何正当履行职责，目前学界主要有代理说、职务说、破产财团代表说等 几种学说,我国宜采用何种学说来构建我国的破产管理人制度,应该考 虑或者说学说本身的合理性和科学性以及是否适
9、合我国的国情。笔者 认为,破产管理人以公平保护全体利益关系人运营管理的利益为职责， 具有中立性和统一性,它由法院载明之后，独立行使职能,不受法院干涉。 所以破产管理人是对破产项目管理财产实施管理、清算事务的相对独 立和中立的负有法定职权的特殊机构。3 .关于建立破产管理人制度的几个具体问题。参考国外相关的破 产立法并结合我国的现实情况,笔者建议我国在实施破产人制度中，可 明确如下几个具体问题：（1）建立由政府公共办公室和私人破产管理人的管理人双轨制度。 目前我国每年大约有1万多件破产案件,新破产法实施后,破产案件可 能会增加到35万件,这样就会有更多的国有企业加入破产行列。由 于我国国有企业在
10、国民经济中所占的比重很大这一特殊国企情况,企业 首先要对破产企业职工进行妥善安置,安置费用中从破产财产之中拨付, 但一些国有企业的资产负债率己经达到了几百甚至几千倍 %国务院 关于在城市试行国有企业破产有关问题的通知中指出:企业依法取得 的土地使用权,应当以拍卖或者招标方式为主依法转让,转让所得首先 用于破产企业职工的安放安置；安置破产企业职工后有剩余的,剩余部 分与其他破产财产统一列入破产财产分配具体措施。由于很多国有企 业破产时已经企业重组是严重资不抵债，如果把土地拍卖用于职工安置, 陷入困境则可供债权人分配的破产财产就更少了，如果完全由市场化的 破产管理人来对这些进行清算和管理，由于破产
11、管理人的收入与破产资 产变现数额无异是相关系不大的,则项目管理人会因为破产企业资产价 值低而不愿意从事。为此许多国家都建立了公共办公室,其本意人是当 这些民间管理人不愿意充当破产管理人时，由他们来对管控企业进行清 算和管理。这些政府公共办公室作为政府机构运行，由政府出资，机构 的官员可以从事管理模式人的事务。鉴于我省的破产现状,我国也不该 建立政府公共办公室和私人破产管理人的双轨制度。关于私人领域的 破产管理人,法律应对充当这些监督管理人的资格作明文规定,可以由 法院任命,也可以还给由专门机构发给证照。而在无人充当管理人的申 请破产案件中，则由作为政府机构的管理人公共办公室来充当。（2）破产管
12、理人的主体。目前大多数国家规章由自然人充当破产管 理发展中国家人。关于法人和团体能否担任破产管理小团体人的问题， 法人作为具有权利能力和行为能力的组织，在各种具体经济行为中充当 主体,法人的不法行为是通过法人的代表自然人来进行的,所以自然人的行为可以代表法人的行为;团体虽然绝不具有法人资格，但是 它能够独立需要进行经济行为,所以法人和团体都可以破产管理人,管 理人可以从法人和团体的内部选出。（3）破产行政管理人的资格认定。现行的清算组人员由法院从企 业上级、政府财政部门财政等有关部门中指定,无法有效保证破产案件 的公正、有效、迅捷实施。企业破产证券交易期货交易是一项涉及面 广、专门性强、技术性
13、高的工作，破产管理人应具有较好的业务素质和 品行状况。多数国家破产法对破产管理人的会籍未作明确规定。但在 法律实践中,法院主要从律师和会计师中选任。管理人长应当进行行业 管理，具有资格限制。所以破产管理人一般应具备三个条件:具备各方 面的专业知识。破产清算事务不仅申请破产限于大量的财务会计知识， 而且涉及有关破产财产的诉讼权、别除权、抵消权、否认权、破产债 权的行使等大量法律事务。管理人应当在不同领域有专攻,对商业行政 管理有充分的理解，能够帮助对整个案件从一个专家的角度予以审视。 经过培训。比如挪威破产法规定管理人应具有三年以上从事从事破产 事务的经验。管理人每年应接受至少50个小时的培训。
14、获得执业资格。 新晨范文网（4）雷曼兄弟管理人的报酬。在我国，清算组由法官从政府各部 门政府机构中选任，这些清算组成员作为国家的编制人员，在各自的政 府工作部门补发工资，这等于这笔钱由政府来支付这笔申请破产费用， 加重政府的经费负担。管理人执行职务，负担清算的责任重大，应是有 酬劳动,其报酬应由破产财产中支出，而我国破产法未规定雷曼兄弟管 理人的报酬。另外广东省破产条例和深圳经济特区企业破产条 例规定清算组成员的报酬从破产财产中优先拨付,也会带来立法上的 不统一。如果我国采取由政府公共办公室和私人破产管理人相结合的 破产管理人双轨制度,政府政府机构公共办公室作为政府政府部门，他们的报酬从联邦政
15、府财政中财政支出支出。私人破产管理人作为一种 中介咨询机构,在确定其酬劳的时候,应该首先考虑破产终结的种类，把 破产管理人所追踪的破产财产的总额作为行政管理基数，按照一定的比 率计算报酬额。参考文献：1 .韩长印.破产方法论的演进立法演变与破产程序的驱动机制J. 法律科学,2021 (4)2 .王欣新.论立法申请破产立法中的经济法理念J.上海市北京市 政法管理干部学院学报,2021 (2)3 .邹海林.破产程序和破产法实体制度制度性比较研究M.北京： 法律出版社,20214 .唐敏.破产管理人申请破产机制的若干法律问题一从管理体制破 产清算组制度到破产管理人制度J.浙江省政法干部管理学院学 报,2021 (3)5 6
