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1、略论能动司法的方法、内容和制度 在中国，“能动司法”作为一个司法理念和方法，尚处于实践、探索阶段，其是否已经制度化？笔者认为，中国各部门法及司法解释的相关要求已经使其制度化。除大家耳熟能详的“调解结案”、“巡回审理”等方法和方法外，还有很多“能动司法”的方法、方法和内容未被广泛关注和实施。本文经过以下多个方面对动司法的方法、内容和制度略作叙述。能动司法在中国现行法律中的法律依据和制度化表现中国立法法第十二条、第二十四条，中国全国人民代表大会组织法第九条、第三十二条，授予最高人民法院向全国人民代表大会及其常务委员会提出法律案和其它议案的权力；中国立法法第四十三条，授予最高人民法院向全国人民代表大
2、会常务委员会提出法律解释要求的权力；依据中国立法法第九十条，最高人民法院在认为行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例同宪法或法律相抵触时，能够向全国人民代表大会常务委员会书面提出进行审查的要求；中国人民法院组织法第三十三条，给予最高人民法院对于在审判过程中怎样详细应使用方法律、法令的问题进行解释的职权；中国引渡法第四十七条，授权各省、自治区、直辖市高级人民法院向最高人民法院提出引渡意见书；中国民事诉讼法第一百零三条和中国行政诉讼法第六十五条，给予各级人民法院在行使审判权的过程中发觉行政机关或其它社会组织有违法行政、违法管理社会事业等公共管理问题时，向对应机关或单位作出司法提议的权力；中国民事
3、诉讼法第八十五条、第二百零七条，最高人民法院有关适用若干问题的意见第九十一条、最高人民法院有关适用简易程序审理民事案件的若干要求第十四条，和最高人民法院有关适用简易程序审理民事案件的若干要求要求人民法院以多种能动、灵活的调解方法处理民事纠纷，使得调解贯穿于民事诉讼诉前至实施的一直（实施程序中无“调解”之称，代之以“实施和解”）；中国民事诉讼法第121条，最高人民法院有关适用简易程序审理民事案件的若干要求第七条，授权人民法院巡回审理案件和能动灵活地掌握答辩期限、举证期限，以缩短诉讼周期；最高人民法院有关民事诉讼证据的若干要求第十五条、第十七条，要求了人民法院依职权和依当事人申请调查取证的职责；中
4、国民法通则第五十八条第一款第（四）、（五）、（七）项和中国协议法第五十二条，授予人民法院在民事诉讼过程中发觉“绝对无效民事行为”或“绝对无效协议”时，依职权主动宣告该行为或该协议无效的权力；中国民法通则第五十八条第三款和中国协议法第五十九条，授予人民法院以下权力：在民事诉讼过程中发觉民事违法行为，可采取训诫、责令具结悔悟、收缴进行非法活动的财物和非法所得；依法罚款、拘留；民事违法财产收归国家全部或返还集体、第三人。从以上能动司法的现有法律（规范性）依据能够看出，中国的能动司法包含“程序能动”和“实体能动”。 人民法院以能动司法为理念，广泛利用的方法，如：综治维稳、联动速调、指导取证、主动调查、
5、巡回审理、重视调解、促成实施和解等，本文不作叙述。程序性能动司法的方法一、释明利害，适度提醒如侵权之诉和协议之诉竞合时、关键证据不足时人民法院应该主动通知当事人法律的详细要求或进行必须的风险提醒，适度地向当事人释明利害，以使其作出理性的选择。即使当事人败诉，因为经过法官解释，其对案件结果的不满和抵触情绪将会得到部分纾解。二、判后释疑，消弭成见因为法理和情理、法律和习惯有冲突之处和当事人的文化素质、法律知识低弱等原因，有的当事人对正确的裁判结果耿耿于怀，依然坚持上诉、申诉，甚至无休止地上访。经过判后释疑能够在一定程度上消弭其成见。而且，在解释中加强沟通，也有利于发觉裁判的错误或瑕疵。三、帮助实施
6、申请人查明被实施人的财产情况和所在中国的自然人、法人或其社会组织作为实施申请人，法律并未普遍给予其“调查取证权”，却要求其提供被实施人的财产情况和所在。为照料实施申请人调查能力不足的现实状况，人民法院帮助其查明被实施人的财产情况和所在，有利于能动地降低、消除法律白条。实体性能动司法的方法一、司法解释和法律解释司法解释在中国含有主要的作用：在司法实务中，作为司法程序和判决的依据，和法律含有相同的效力；在立法时，众多法律直接或间接采取了司法解释的条文或延续了司法解释的价值取向；承接个案的法官初步利用法律解释标准和方法处理个案中的法律空白，站在应然正义的高度给当事人实质的正义，如判决支持“悼念权”等
7、。据不完全统计，1949年至2021年，最高人民法院共公布司法解释4300余件。不论是基于普遍的法律适用问题还是详细个案的法律适用问题，最高人民法院和广大人民法官皆可依据法律解释标准，将司法解释和法律解释能动地利用于审判活动中。二、提请解释和审查因为中国立法体系纷繁复杂、立法滞后和立法水平有限，已经施行的法律规范可能发生冲突或不明之处，造成人民法院裁判依据混乱。各级人民法院发觉该类问题时，应该逐层上报最高人民法院，由最高人民法院汇总后，将含有普遍性和主要性的问题提请全国人民代表大会常务委员会作出解释或审查决定。三、主动调研，提出法律案和其它议案为和经济基础相适应，上层建筑经过何种渠道方能快速作
8、出反应？人民法院在能动司法中，主动向全国人民代表大会及其常务委员会提出法律案和其它议案即为渠道之一。提出法律案和其它议案既是人民法院的权力，更是人民法院的职责，人民法院应该切实推行好这一职责。人民法院是直接接触矛盾纠纷的机关，当处理某类纠纷的法律依据已经滞后或无法律依据，不能适应社会的发展、满足社会的合理诉求时，人民法院能够最先知晓，并经过主动提出法律案的方法回应社会的需求，进而带动政治活动和行政管理的一系列反应。最高人民法院能够制订法律案和其它议案的调研机制，由各级人民法院就司法过程中发觉的社会热点问题和立法的需求逐层上报并汇总于最高人民法院，为最高人民法院提出法律案提供依据。四、主动作出司
9、法提议人民法院能够经过作出司法提议将审判活动中发觉的公共管理违法行为或普遍存在的问题向相关公共管理机关、组织指出，以促进对应问题处理。司法提议能够扩大司法审判的效果：对公共管理行为进行更广泛的监督，既促进公共管理水平提升，又间接影响公共政策制订。现在，司法提议并未充足发挥其应有的作用，关键原因是：司法提议对制作主体和接收主体全部不含有强制性。法律既没有要求收到司法提议的机关或组织不作更正的法律后果，人民法院作出司法提议也不含有职责的性质，能够选择是否作出，有较大的随意性。作为能动司法的主要内容之一，司法提议制度应该深入完善，法律应该给予其强制性和必行性，使司法提议在能动司法中发挥愈加主动和广泛
10、的作用。五、依职权审查绝对无效协议（或无效民事行为），主动宣告其无效民事权利的取得和处分遵照意思自治标准，但含有民事违法情形时，全部社会组员均可开启“宣告协议（或民事行为）无效”的程序。人民法院在审理案件的过程中，对属于中国民法通则第五十八条第一款第（四）、（五）、（七）项和中国协议法第五十二条要求的协议（或民事行为），更应该依职权审查，并主动宣告其无效。六、对严重的民事违法行为，给民事制裁长久以来，中国各级人民法院制裁民事违法行为人的案例甚少，中国民法通则第五十八条第三款和中国协议法第五十九条之要求形同虚设。面对社会诚信衰落和公民道德观念淡化的现实，为了最大程度地发挥民法的评价、教育和指导功
11、效，对严重违反民事法律的当事人，人民法院不但应该判令其负担民事责任，还必需能动地对其进行民事制裁。七、为中国公民、企业在涉外民、商事诉讼和仲裁中提供法律依据，为消除外国对华贸易壁垒提供智力支持改革开放以来，中国和其它国家之间的民间交往日益频繁，企业参加世界贸易的规模和程度空前，贸易摩擦层出不穷，涉外诉讼案件剧增。在涉外民商事诉讼、仲裁和反倾销、反补助的过程中，包括数国法律，甚至国际私法、国际经济法，公民、法人或其它社会组织需要大量的法律服务。而中国涉外律师所能提供的服务数量和水平有限，不能充足满足需要，造成非正常败诉的情形屡见不鲜。为此，中国法院能够依靠所具有的和智力为她们提供法律依据和智力支
12、持。八、主动开启引渡程序，有力打击外逃犯罪人员据商务部2021年统计，近30年来，仅外逃官员的数量就约有4000人，携走资金约500多亿美元。众多犯罪人员逃往国外，没有受到法律的严惩，极度挑衅了法律的威严。“引渡”，是有效打击该类犯罪人员的制度，各省、自治区、直辖市高级人民法院拥有在实务中开启引渡程序的职权，应该发挥能动性，在职权范围内主动开启引渡程序。广义的能动司法能够贯穿整个司法过程：不但在实体上有所作为，还能够在程序上另辟蹊径；不但针对个案发挥功效，还能够经过审判活动的延伸影响其它上层建筑，进而修正政治活动、改变司法环境。人民法院能动司法大有可为，需广泛利用的多种方法，扩展能动司法的外延，能动地拓展审判服务领域。注释王胜俊：中国最高人民法院司法解释全编，人民法院出版社，2021年8月1日出版。在各高级人民法院能够开启引渡程序的情况下，不可称之为犯罪嫌疑人。商务部汇报称外逃官员4000人卷走500亿美元，载于腾讯，XXfinance.qq.Com，2021年4月10日访问。
