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1、私募股权投资企业的设立及募集字体：大中小主讲人：彭凌燕引言：大家跟我年纪差不多，所以在这儿我不是教学，主要是分享一下我做基金募集的一些经验，我也不会讲太细、法律相关的东西，因为大家都可以从书上、互联网上看到，如果今天能够让大家对基金募集有一个大概的概念，对它的程序以及主要涉及的交易文件整体上的一个概念，然后分享一下我在执业中的一些经验。基金募集分为美元基金和人民币基金，投资在中国的一部分是美元基金，现在比较活跃一点可能是人民币基金的募集，人民币基金募集主要是美元基金的基本思路与原则。今天主要从以下几个思路来讲：一、人与人之间的关系以及人在商业活动中起到的互动作用。二、深刻了解每个人所有的和他背
2、后的基本利益对于整个交易活动的影响。三、LPA（有限合伙人协议），这一块我会把有限合伙协议里主要条款以及大家在其它交易文件里不会看到的质的东西具体讲一下，同时也会讲一下招募说明书。四、融资中介协议。现在人民币基金融资越来越困难，尤其是在信息不对称的情况下可能会有一大部分的有限合伙人有钱没地方投，而基金没有地方融资，在这种情况下融资中介往往会产生非常大的作用，融资中介的协议对律师从业者来说是非常重要的交易文件之一，这个也会在今天的课程里谈一下。 一、融资过程中的不同Player这个是我刚才提到的有关于今天三个小时的主要视角，我是律师，所以我看问题肯定是从律师的角度去看的，但我也试图跳出律师角度去
3、理解每一个交易文件、每一个原则、条款后面的交易、商业的意图，客户到底想要什么，而客户的对手他们的需要是什么，只要把大家所需要的弄明白了才能够更好的做一个律师。授课的范围主要是交易文件，同时也会简单的介绍一下在募集资金时要考虑到的交易架构，基金募集和其它交易相比有特殊的地方，即整个架构是怎样的。之后要讲的是三个主要交易文件。在讲课之前我有一个问题：谁在基金募集里扮演重要角色？这些人有哪些？（学员：GP等。）对，GP最核心，没有它就什么都没有。Manager和GP它们有的时候是分开的，有的时候是在一起，我们看到的大多数是普通人即为执行事务合伙人，也是负责管理的，有时基于各种考虑普通合伙人可能会另找
4、一个公司负责有限合伙的管理。基金募集不只是有限合伙这一种形式，国有PE常常用公司形式，现在也有信托公司去做信托PE。信托是契约的一种，还有其它形式。本质上差别不是特别大，但基本原则上都是有限合伙，现在从民营的私募基金来看有限合伙比较多，所以就以有限合伙为例。第二，Investors，这有很多来源，只要是有钱是否都可以做投资人？在投资人这一块有钱也是有尺度的，比如说我有100万是否算有钱？在VC这个层面可能算是有钱的，但根据发改委今年发的文件，一个合格的投资人至少要投1000万人民币，在融PE时，PE备案时会考虑到投资人最低的投资额是1000万，另一方面是比较虚的，当普通合伙人去募集的时候，必须
5、要考虑到投资是否合格，合格的一个要素是要有抗风险的能力，如果自己本身借了高利贷，把房产等东西都给押上去了，这样他是没有抗风险能力的，从律师的角度来说这样的投资人是不合格的，我们不能认为整个基金的募集过程是合法的。融资中介有一个不同的来源，即让谁帮你找钱，曾有一个基金的客户跑过来说“你们律所能不能帮我们找找LP”？律师在这方面做的很少，我们并非是融资中介的形象，而是帮客户控制风险，确保他们一切的合规性。刚才没有提到的一个Player是属于国家的监管机构，投资人是否合格，有限合伙协议要怎么写等，国家有一定的要求和规定，而国家有这些规定，做律师在这块会产生一些作用，我们不产生直接价值，在客户眼里律师
6、等同于费用。如果大概了解到Player有哪些以后，可以考虑一下每个Player的利益根本在哪儿。GP根本利益在什么地方？（学员：投资项目、大量资金。）LP想要的是什么？（学员：风险小、回报高。）从这儿大家可以看出他们之间已经有了冲突。从GP来看，不仅仅是一个企业，在投资时也希望有一个自由度，既然是一个有限合伙，有限合伙的LP是否参与管理？GP要保证我要是决定投一个项目，LP蹦出来说我觉得这个项目不好，或者说LP突然看上一个项目，跟GP说你来看看这个项目，GP是专业投资的，会在市场上找适合这支基金的投资对象，所以它最重要的是我的投资有我的决定权与管理权，LP这一块会想，我的钱都让去投了，那我的钱
7、怎么办呢？这既是信息不对称也是利益冲突问题，一路发现的冲突都会在有限合伙协议里有一定的体现。刚才我们说了管理费是一部分收入。还有一个是GP真正的收入所在叫Carry Interest，是它所能真正拿到的钱。一般能拿到回报的20%。LP一签协议就是七八年，以一般人来说拿出1000万出来，也是不小的钱，就算有抗风险的能力，这个钱也是要绑上七八年的，这块我要考虑到流通性，有限合伙的权益能不能随意转让，GP肯定是不想随意转，GP是想我的LP是50人就是50个人，如果今天换一个明天换一个，我不知道的话，我怎么通知开会，如果说LP出钱去找谁。LP会想我都要被绑上七八年了，中间三年有什么事，改变生活方式不干
8、活了，要去欧洲旅游，要那比钱怎么办？一般的有限合伙协议就会说有限合伙协议不能随意转让，GP除外。再一个是资本最大化利用问题，这是非常纯的商业考虑，我有1000万为什么投到你这儿，如果大家对基金募集或者有限合伙协议有一些初步了解就知道出资不是一次100%缴足，而是先缴一部分，等到下一笔资金需要的时候再缴一部分，这个安排其实就是应对这个问题，资金最大化的利用，如果你现在就有项目要投，我先给你20%拿去投，剩下的80%虽然已经承诺会出，但现在不用出，可以把这部分钱投到债券，买国债也行，可以拿些利息，资金最大化利用的好处是绝对不会让资金呆在账上不动。资金周转。这跟转让相关，可能我今天很有钱，但明天遇到
9、不好的事，突然之间没了那么多钱，需要1000万怎么办？或者说我刚刚已经付了20%的出资，后面30%无法出，怎么办？这些都是GP要确定签的协议在我需要的时候钱能给我，LP想要是给不了怎么办？这是在有限合伙协议里大家不同的利益的不同考虑，最终到有限合伙协议里就是一个互相妥协的结果。融资中介要考虑收取中介费，另外一个对融资中介非常重要，我的客户资源其实是有限的，比如说我帮一个基金融资，可能会把其中要掌握的100个甚至200个客户资源拿出来共享，这些人是有限的，就算是有2000个人账户在我这儿也是有限的，怎么保证这些个人信息不会被GP拿去直接用融后面的基金，不会跟其它的基金共享，不会把这些信息随便外传
10、，这是融资中介除了拿钱以外最要考虑到的地方，监管机关只是确保市场不会乱来，GP不会乱去融钱，LP也不会以借贷来的钱投资。 刚才已经把融资过程中不同的Player说了一下，大家的主要利益互相有了底。 二、募集资金为什么要开始募集资金？如果是GP，我在想要融资时，最开始想到了哪些问题，除了利益还有更实际的问题要考虑，比如上要从商业角度怎么考虑，从法律角度怎么考虑，从经济利益上怎么考虑，我考虑了哪些问题以后才最终决定来融资。我们从商业上考虑：从融资来说投资机会是一切根本。有了投资机会就会考虑是投资房地产还是投资其它，如果投资房地产，是一个资金密集型行业，可能需要的基金比较大，两三亿的基金根本没有办法
11、投房地产，那两三亿的基金去投其它某些可能就足够了。另外是现在市场怎么样，能否以比较低的成本融到资本。第二是经济领域，对于GP来说一个是管理费，这是一个收入，但另一方面跟基金的特点相联系，基金在前几年，尤其在投资期和投资没有获得回报之前基本上见不到利润，这几年GP要活，需要有员工，需要有办公地点，在这个时候如果没有一定的管理费支撑，这个GP根本撑不到水落石出的那一天，撑不到投资能够去退出的那一天。最后，到底融一个什么样的形式资本，为什么要选择公司，为什么要选择有限合伙，为什么要选择信托？这可能跟资金来源有关。国企下面的PE，因为VC也好、PE也好，一些税收政策，融公司的基金并不见得比LP的基金税
12、要收的多，双重征税的问题，由于国家左出一个文、右出一个文，社保基金这样的不交税的基金作为LP存在，所以它并不在乎双重征税的问题。如果我要融有限合伙的基金，如果面对的是社保基金，再随便拉一个散户，一个基金就用一个Limited Partner就够了。但现在越来越多见的是找高尽职个人，100个人可能把一期的基金给融下来。但有限责任公司或者有限合伙都不能超过50人，在这种情况下会涉及到比较特殊的方式：平行基金和支线基金。这些平行基金之间没有关系，只是他们有共同的GP，有不同的LP，GP会承诺在投资时会按他的出资比例投到不同的项目里。 支线基金是创造性思维的产物，平行基金是平的，支线基金是一个母基金，
13、有限合伙再去找不同的LP，这样上面有一层50个LP，他们组成了一个有限合伙，这个有限合伙投资到基金里，这样无形的把人数扩大。这个结构是在基金募集时大家在别的项目、别的交易里不怎么看的一种结构，这个结构本身并不困难，只是在LPA里体现一下怎么投资，大家共同分担损失也共同盈利的一个结构。三、交易原件下面开始讲交易原件，作为律师做的最多的工作并不是参与到整个募集找钱或者跟其他投资人进行活动，这些活动一般是GP自己去做的，他要去路演，或者融资中介去做路演，律师在需要的时候会去给LP解释一下这个条款。律师80%以上的工作都会在起草交易文件上。交易原件的核心是有限合伙协议，其它文件是一些辅助性文件，有限合
14、伙协议从不同的利益来说，谁是GP谁是LP，先把协议的主体搞清楚，有限合伙协议的意义在哪儿？在于投资。投资怎么去管理，投资决策由谁来做决定，谁来负责监督你等。再一个是产生的费用，合伙费用很重要，哪一笔费用是管理费，哪一笔费用是LP在管理费之外单独出的，大家搞不清楚是管理费还是合伙的费用。第三是利润分配，我最初接触募集时怎么算都算不清楚，有内部回报率，有优先回报率等，算账的事还是让GP去做，把话说清楚就可。中介协议。客户的关系自己要牢牢把握。中介协议会有几个大部分，一部分是服务范围，我到底给你提供多少服务，服务范围越小拿钱最多当然是最好的，另外一个是费用，费用是一次拿清还是以后也能够分点利润。还有
15、保密问题，一个是融资中介本身我的客户关系需要你去保密，GP会说我的LPA也好、一些投资策略也好，这些也给融资中介，如果融资中介拿这些信息给其它的基金会分享，那商业秘密就没了。还有一个是排他性。其它文件，比如招募说明书比较重要，只有把招募说明书写得合规合法又有吸引力，你才能融到更多的钱。另外是认缴承诺书，这个为什么重要？不是大家一开始上来把LPA都签了，先签认缴承诺书，签完了GP就知道这期基金大概能募到多少钱，LPA定下来再安排大家一起签字。 委托管理是管理人和GP分开的。PE现在一般会有一个托管银行，这个时候他们会有一个托管协议。 有限合伙协议一般都有30-40页，我不可能每一页、每一条说，但
16、可以疏通一些有限合伙协议的主要结构。第二讲四、有限合伙协议的主要结构这里分了两个时期，这个从GP和LP的角度大家可以想想，一个是投资期以后的叫Holding Peer，就是不主动去找投资，而是等待这些投资“瓜熟蒂落”，这两个不同时期对于协议来说有不同的意义，投资期会有很多的权利义务，比如说投资期时LP有出资义务，在投资期间LP要随时准备，要出钱就得出钱，但投资期以后如果没有让你出的那部分资金是可以做其它用途的。Key Person关键人士条款在于我看上不是你公司的名称，看中的是你这个基金中的那么几个人，这些人很有眼光，不管这几个人在哪个公司，我看中的是这些人，这些人必须把他的时间和精力放在基金投资里我才放心。在投资期最活跃的是投资活动时间，如果投资期过了一两年，基金一个项目没投，LP肯定会琢磨你怎么能够给我回报。另外是Information，为什么说Information比较重要，每一年的会计、投资报
