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1、南开大学22春民法总论离线作业二及答案参考1. “民法”一词由罗马的( )延续而来。A.万民法B.市民法C.公法D.礼法参考答案：B2. 某普通合伙企业决定解散，经清算人确认：企业欠职工工资和社会保险费用10000元，欠国家税款8000元，另外发生清某普通合伙企业决定解散，经清算人确认：企业欠职工工资和社会保险费用10000元，欠国家税款8000元，另外发生清算费用3000元。下列几种清偿顺序，符合合伙企业法律制度规定的是()。A先支付职工工资和社会保险费用，再缴纳税款，然后支付清算费用B先缴纳税款，再支付职工工资和社会保险费用，然后支付清算费用C先支付清算费用，再缴纳税款，然后支付职工工资和
2、社会保险费用D先支付清算费用，再支付职工工资和社会保险费用，然后缴纳税款D合伙企业的财产支付合伙企业的清算费用后的清偿顺序：合伙企业职工工资、社会保险费用和法定补偿金；缴纳所欠税款；清偿债务。3. 消费者在购买、使用商品和接受服务时，享有其( )得到尊重的权利。 A人格尊严 B个人性格 C民族风俗习惯消费者在购买、使用商品和接受服务时，享有其()得到尊重的权利。A人格尊严B个人性格C民族风俗习惯D商业惯例AC4. 甲乙签订一份租房协议。协议约定如果甲父死亡，则甲将房屋租给乙居住。这一民事行为的性质是( )。A.既未成立，也未生效B.已成立，但未生效C.是附条件的民事行为D.是附期限的民事行为参
3、考答案：BD5. ( )颁布了关于轻伤案件在诉讼阶段委托人民调解的规定(试行) 。A、 北京B、 安徽C、 浙江D、 上海( )颁布了关于轻伤案件在诉讼阶段委托人民调解的规定(试行) 。A、 北京B、 安徽C、 浙江D、 上海正确答案：D6. 根据民法通则及有关司法解释的规定，监护人应承担的职责是( )。A.监护人应该对被监护人造成的损害承担有限责任B.监护人应保护被监护人的身体健康C.监护人应管理和保护被监护人的财产D.监护人可以代理被监护人进行民事活动参考答案：BC7. 下列哪些内容不属于制定法?( ) A家法族规 B衡平法 C法院判例 D习惯法汇编下列哪些内容不属于制定法?()A家法族规
4、B衡平法C法院判例D习惯法汇编ABC最早的制定法是习惯法汇编，家法族规不属于国家法律，衡平法属于判例法。8. 李某(男，45岁)因刘某(建筑包工头)拖欠其工资500元，遂到刘某家里索要，刘某不给，双方发生争执，在争执过程中，李某(男，45岁)因刘某(建筑包工头)拖欠其工资500元，遂到刘某家里索要，刘某不给，双方发生争执，在争执过程中，李某冲进刘某家的厨房拿出一把菜刀架到刘某脖子上，逼迫刘某交出钱财，刘某被迫将随身携带的200元钱交给李某，李某拿了200元后离开。后李某被法院以抢劫罪判处有期徒刑12年并处罚金500元。请对法院的判决进行评析。附：第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫财物的
5、，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：(一)入户抢劫的；(二)在公共交通工具上抢劫的；(三)抢劫银行或者其他金融机构的；(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的；(五)抢劫致人重伤、死亡的；(六)冒充军警人员抢劫的；(七)持枪抢劫的；(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。抢劫罪是指以非法占有为目的；以暴力、胁迫或其他令被害人不能抗拒的方法当场强行截取公私财物的行为。抢劫罪侵犯的客体是复杂客体。既侵犯了公私财产所有权，又侵犯了公民的人身权利，但主要客体是侵犯了公私财产所有权。这是我们国家刑法理论中通说。按照我们国家刑
6、法通说理论，抢劫罪保护的犯罪客体显然是财产的所有权而不是财产的安全占有性。 在本案当中，由于建筑包工头刘某拖欠李某工资500元，李某遂到刘某家中索要，双方发生争执，在争执过程中，李某冲进刘某家的厨房，拿出一把菜刀逼迫刘某交出随身携带的200元钱。从案件的陈述事实来看，刘某随身携带的200元钱的损失不应当是刑法中抢劫罪所保护的犯罪客体，也就是说，李某并没有侵犯刘某的财产所有权，因为200钱本身就是刘某拖欠李某工资的一部分，不存在侵犯刘某财产所有权的问题，所以，法院以抢劫罪的罪名判处李某有期徒刑12年在定罪方面是不妥当的，量刑自然无从说起。 当然，根据抢劫罪所保护的是财产安全占有的学说，李某的行为
7、可以构成抢劫罪，但是即使李某的行为以抢劫罪论处，法院依照抢劫罪的法定加重处罚情节判处12年有期徒刑，也是有违罪刑相适应原则的。因为李某冲进刘某的厨房拿出菜刀的行为按照最高法院颁布的司法解释根本不属于“入户抢劫”。自然没有加重处罚的余地。 笔者赞同第一种观点，即抢劫罪所保护的客体是财产所有权，李某的行为不构成抢劫罪，法院的判决定性不当。 9. 什么是准据法?请举例说明。什么是准据法?请举例说明。正确答案：准据法(applicable lawlex causae)是国际私法中的一个特有概念它是指经冲突规范指引用来解决国际民商事争议的具体实体法规则。从准据法的上述概念可以看出准据法具有如下特点：rn
8、(1)准据法必须是能够确定当事人权利义务关系的实体法。一国法律可以分为程序法、冲突法和实体法但只有实体法才有可能成为准据法因为冲突规范之所以要援用准据法是因为只有它才能够具体确定当事人的权利和义务。因此一国法院在接受反致、转致时援用的外国冲突规范就不能被称为准据法。rn对于国际统一实体法能否成为准据法我国学术界以前是有不同看法的现在基本上都认为国际统一实体法也可以成为准据法。因为国际统一实体法包括国际条约和国际惯例就国际条约而言如果不是经冲突规范援引而直接适用于缔约国及其自然人和法人它就不是准据法。但在下列情况下国际条约也会成为准据法：rna非条约缔约国的公民或法人选择某一国际条约作为调整他们
9、权利义务关系的准据法；rnb如果冲突规范援用某一缔约国的国内实体法为准据法而该国国内实体法无相应的规定或与其参加的国际条约相抵触可以将缔约国参加的某一条约视同国内法作为准据法来适用。rn就国际惯例而言目前主要是任意性惯例只有在当事人按照意思自治原则选择它们作准据法时它们才对当事人有约束力。因此国际惯例在下列情况下也可能成为准据法：rna当事人选择国际惯例作为准据法；rnb有些国家的冲突法规定依冲突规范的指引应适用内国法时如果内国法律或参加的国际条约无此规定也可以适用国际惯例。rn(2)准据法必须是经过冲突规范指引以后确定的实体法。准据法的本质特征是它必须经过冲突规范的指引故那些直接适用于国际民
10、商事关系的法律不论是统一实体法还是国内法中的专用实体规范都不能被称为准据法。rn(3)准据法不是冲突规范逻辑结构的组成部分它必须结合具体的案情事实才能确定。任何一件国际民商事案件有其各自的准据法甚至一个案件中不同争诉问题也有各自的准据法。因此准据法只有结合每个案件的具体情况才能确定它不可能在冲突规范中一般性地抽象存在。rn(4)准据法不是笼统的法律制度或法律体系而是一项项具体的“法”即具体的实体法规则或法律文件。在根据冲突规范的连结因素寻找应适用的准据法的过程中如果仅仅找到了应适用某一国家的实体法或某一统一实体法问题仍然还没有解决因此准据法只能是具体的法律规则。即使当事人选择了某一国际条约也不
11、能简单地说该国际条约就是准据法。准据法(applicablelaw,lexcausae)是国际私法中的一个特有概念,它是指经冲突规范指引用来解决国际民商事争议的具体实体法规则。从准据法的上述概念可以看出,准据法具有如下特点：(1)准据法必须是能够确定当事人权利义务关系的实体法。一国法律可以分为程序法、冲突法和实体法,但只有实体法才有可能成为准据法,因为冲突规范之所以要援用准据法,是因为只有它才能够具体确定当事人的权利和义务。因此,一国法院在接受反致、转致时援用的外国冲突规范,就不能被称为准据法。对于国际统一实体法能否成为准据法,我国学术界以前是有不同看法的,现在基本上都认为国际统一实体法也可以
12、成为准据法。因为国际统一实体法包括国际条约和国际惯例,就国际条约而言,如果不是经冲突规范援引而直接适用于缔约国及其自然人和法人,它就不是准据法。但在下列情况下,国际条约也会成为准据法：a非条约缔约国的公民或法人选择某一国际条约作为调整他们权利义务关系的准据法；b如果冲突规范援用某一缔约国的国内实体法为准据法,而该国国内实体法无相应的规定或与其参加的国际条约相抵触,可以将缔约国参加的某一条约视同国内法作为准据法来适用。就国际惯例而言,目前主要是任意性惯例,只有在当事人按照意思自治原则选择它们作准据法时,它们才对当事人有约束力。因此,国际惯例在下列情况下也可能成为准据法：a当事人选择国际惯例作为准
13、据法；b有些国家的冲突法规定,依冲突规范的指引应适用内国法时,如果内国法律或参加的国际条约无此规定,也可以适用国际惯例。(2)准据法必须是经过冲突规范指引以后确定的实体法。准据法的本质特征是它必须经过冲突规范的指引,故那些直接适用于国际民商事关系的法律,不论是统一实体法,还是国内法中的专用实体规范,都不能被称为准据法。(3)准据法不是冲突规范逻辑结构的组成部分,它必须结合具体的案情事实才能确定。任何一件国际民商事案件有其各自的准据法,甚至一个案件中不同争诉问题也有各自的准据法。因此,准据法只有结合每个案件的具体情况才能确定,它不可能在冲突规范中一般性地抽象存在。(4)准据法不是笼统的法律制度或
14、法律体系,而是一项项具体的“法”,即具体的实体法规则或法律文件。在根据冲突规范的连结因素寻找应适用的准据法的过程中,如果仅仅找到了应适用某一国家的实体法或某一统一实体法,问题仍然还没有解决,因此,准据法只能是具体的法律规则。即使当事人选择了某一国际条约,也不能简单地说该国际条约就是准据法。10. 商标局接受了一批商标注册申请，经审查，( )可获注册。 A红新月牌风衣B美人鱼牌皮鞋C西湖牌领带 D高梁商标局接受了一批商标注册申请，经审查，()可获注册。A红新月牌风衣B美人鱼牌皮鞋C西湖牌领带D高梁牌高梁酒BC11. 合伙协议约定或者经过全体合伙人决定，合伙人分别执行合伙事务时，合伙人可以对其他合
15、伙人执行的事务提出异议合伙协议约定或者经过全体合伙人决定，合伙人分别执行合伙事务时，合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。()正确12. 判断：我国已加入的国际商标注册马德里协定规定商标保护期限为20年o判断：我国已加入的国际商标注册马德里协定规定商标保护期限为20年o正确答案：这种说法是正确的具体分析如下： rn国际商标注册马德里协定规定商标的“国际注册”在任何成员国生效后保护期限均为20年且可以无限制续展每次展期也是20年。在20年期满前6个月国际局将向商标权人明示商标权即将到期。待商标期满时未提出续展的可再给予6个月的宽限期；在宽限期内提出续展的应缴纳一定数额的罚款。这种说法是正确的,具体分析如下：国际商标注册马德里协定规定,商标的“国际注册”在任何成员国生效后,保护期限均为20年,且可以无限制续展,每次展期也是20年。在20年期满前6个月,国际局将向商标权人明示商标权即将到期。待商标期满时未提出
