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1、 工期索赔 杨松森 2011.051内内 容容一、工期的相关知识；一、工期的相关知识；二、如何确定诉讼请求；二、如何确定诉讼请求；三、举证责任的分配和证明标准；三、举证责任的分配和证明标准；四、工期顺延情形四、工期顺延情形五、工期顺延申请五、工期顺延申请六、工期顺延计算六、工期顺延计算七、如何适用法律七、如何适用法律2一、工期的相关知识一、工期的相关知识（一）（一） 工期工期 工期工期开工日期与竣工日期之间开工日期与竣工日期之间的日历天数，的日历天数，包括节假日包括节假日。 按照建设部建设工程施工合同按照建设部建设工程施工合同（示范文本）中的规定，工期是指发（示范文本）中的规定，工期是指发包人
2、、承包人在施工合同中约定的包人、承包人在施工合同中约定的包括包括节假日在内节假日在内的总承包天数。的总承包天数。3（二）开工日期、完工日期、竣工日期二）开工日期、完工日期、竣工日期 从一般角度讲，从一般角度讲， 开工日期开工日期就是指开始施工的日期，就是指开始施工的日期， 完工日期完工日期就是指完成工程施工的日期，就是指完成工程施工的日期， 竣工日期竣工日期是指工程完成施工并且通过是指工程完成施工并且通过竣工验收的日期或者竣工验收通过的情竣工验收的日期或者竣工验收通过的情况下承包人提交竣工验收报告的日期。况下承包人提交竣工验收报告的日期。 完工日期完工日期与与竣工日期竣工日期的区别？的区别？4
3、 从约定的角度进行定义从约定的角度进行定义，就有，就有约定开约定开工日期工日期、约定竣工日期约定竣工日期，建设工程施工合同（示范文本）中的表述为建设工程施工合同（示范文本）中的表述为： 发包人、承包人发包人、承包人在合同协议书中约定在合同协议书中约定的承包人开始施工的绝对或相对日期就是的承包人开始施工的绝对或相对日期就是约定的开工日期约定的开工日期； 发包人、承包人发包人、承包人在合同协议书中约定在合同协议书中约定的的承包人承包人完成施工的完成施工的绝对或相对绝对或相对日期日期就是就是【约定约定的竣工日期的竣工日期】。】。5 从实际履行角度进行定义从实际履行角度进行定义，就有，就有实实际开工日
4、期际开工日期、实际竣工日期。实际竣工日期。 实际开工日期实际开工日期就是指实际开始施工的就是指实际开始施工的日期；日期； 实际竣工日期实际竣工日期是指实际完成施工并且是指实际完成施工并且通过竣工验收的日期或者通过竣工验收的日期或者在验收通过的情在验收通过的情况下提交竣工验收报告的日期况下提交竣工验收报告的日期。6（三）工期延误、工期顺延（三）工期延误、工期顺延 1、工期延误、工期延误 2、工期顺延、工期顺延工期顺延又称顺工期顺延又称顺延工期，是指由于发包人的原因或其他延工期，是指由于发包人的原因或其他非承包人的原因造成的工期延误。非承包人的原因造成的工期延误。工期延误和工期顺延的关系？工期延误
5、和工期顺延的关系？ 7（四）关键线路、非关键线路（四）关键线路、非关键线路关键线路关键线路 为了完工，有多条线路的工作需要去为了完工，有多条线路的工作需要去做，其中一条线路上任何工作的延误都会做，其中一条线路上任何工作的延误都会造成工期的延误，这个线路就叫关键线路。造成工期的延误，这个线路就叫关键线路。 只有关键线路上的工作延误才只有关键线路上的工作延误才必然必然导致工期延误；非关键线路上的工作延导致工期延误；非关键线路上的工作延误误不一定不一定导致工期延误，如果未导致工导致工期延误，如果未导致工期延误，也谈不上工期顺延。期延误，也谈不上工期顺延。8二、如何确定诉讼请求二、如何确定诉讼请求 司
6、法实践中，关于逾期竣工违约金司法实践中，关于逾期竣工违约金通常有两种诉讼请求：通常有两种诉讼请求： （1）如果合同中约定了逾期竣工违）如果合同中约定了逾期竣工违约金，一般直接请求施工单位承担逾期约金，一般直接请求施工单位承担逾期竣工违约金；竣工违约金； （2）合同没有约定逾期竣工违约金）合同没有约定逾期竣工违约金的情况：请求施工单位承担因逾期竣工的情况：请求施工单位承担因逾期竣工导致的损害赔偿费。导致的损害赔偿费。9三、举证责任的分配和证明标准三、举证责任的分配和证明标准（一）举证责任分配（一）举证责任分配 发包人发包人只要举证证明承包人的实际只要举证证明承包人的实际工期超过了合同约定的工期就
7、行了。工期超过了合同约定的工期就行了。 承包人承包人如果主张自己不应当承担逾如果主张自己不应当承担逾期责任，则应当举证证明自己具有工期期责任，则应当举证证明自己具有工期顺延的正当理由，而且要证明工期顺延顺延的正当理由，而且要证明工期顺延的天数大于或者等于工期延误的天数。的天数大于或者等于工期延误的天数。10（二）证明标准（二）证明标准 所谓所谓证明标准证明标准，是指承担举证责，是指承担举证责任的一方提供证据对待证事实加以证明任的一方提供证据对待证事实加以证明所要达到的程度。所要达到的程度。11【案例【案例1 】 一审法院认为：建设单位拖欠工程一审法院认为：建设单位拖欠工程款、没有按合同约定提供
8、足够的供电量、款、没有按合同约定提供足够的供电量、加层引起工程量增加、设计变更、材料加层引起工程量增加、设计变更、材料提供不到位等原因导致工程延期竣工，提供不到位等原因导致工程延期竣工，现建设单位要求施工单位支付延误工期现建设单位要求施工单位支付延误工期的罚款的请求缺乏事实依据、理由不能的罚款的请求缺乏事实依据、理由不能成立，对建设单位的逾期竣工违约金请成立，对建设单位的逾期竣工违约金请求不予支持。求不予支持。12 二审法院认为：建设单位依约定按月支付工程二审法院认为：建设单位依约定按月支付工程进度款，因此施工单位以工程款未到位作为建设单进度款，因此施工单位以工程款未到位作为建设单位要求支付逾
9、期竣工违约金的抗辩理由不能成立；位要求支付逾期竣工违约金的抗辩理由不能成立；双方对供电量供应不足的问题，有往来函件，施工双方对供电量供应不足的问题，有往来函件，施工单位对该事实也表示了认可，现施工单位以此为由，单位对该事实也表示了认可，现施工单位以此为由，认为可以要求延期竣工违背了诚信原则，本院不予认为可以要求延期竣工违背了诚信原则，本院不予支持；加层导致了工程量的增加，但是没有按照双支持；加层导致了工程量的增加，但是没有按照双方的约定予以签证，施工单位要求顺延的理由不能方的约定予以签证，施工单位要求顺延的理由不能成立；设计变更、材料提供不到位与竣工延期没有成立；设计变更、材料提供不到位与竣工
10、延期没有必然的联系，施工单位亦不能证明两者之间的因果必然的联系，施工单位亦不能证明两者之间的因果关系，因此本院不予支持。关系，因此本院不予支持。13 故施工单位认为逾期竣工的责任人故施工单位认为逾期竣工的责任人是建设单位的理由不能成立，其应当承担是建设单位的理由不能成立，其应当承担相应的违约责任，违约金按实际延误的天相应的违约责任，违约金按实际延误的天数数309天，以及投标书约定的工程造价天，以及投标书约定的工程造价2800万元，每天万分之四计算，施工单位万元，每天万分之四计算，施工单位需承担违约金需承担违约金346万元。万元。14【案例【案例1 】 评析评析 按照顺延工期的证明标准按照顺延工
11、期的证明标准，施工单位需，施工单位需要证明：要证明：确实存在工期顺延的事项；确实存在工期顺延的事项；实际延误的天数实际延误的天数；顺延的事项和实际延误的天数有因果关系顺延的事项和实际延误的天数有因果关系，（即顺延的事项发生在关键线路上或工作延（即顺延的事项发生在关键线路上或工作延误超过了其总时差）。误超过了其总时差）。 从证据规则的角度看，施工单位没有从证据规则的角度看，施工单位没有达到相应的证明标准，就应该承担相应的举达到相应的证明标准，就应该承担相应的举证不能的责任。证不能的责任。 15四、工期顺延情形四、工期顺延情形1、甲方原因、甲方原因可顺延可补偿可顺延可补偿影响因素一影响因素一：拖欠
12、工程款拖欠工程款。如果。如果拖欠工拖欠工程款程款并导致工程停工或减缓施工并导致工程停工或减缓施工，则工，则工期可以顺延，但需要证明期可以顺延，但需要证明延误的天数延误的天数及及拖欠工程款与延误天数之间的因果拖欠工程款与延误天数之间的因果关系。关系。161、甲方原因：、甲方原因：影响因素二影响因素二：拖延提供施工条件，包括场：拖延提供施工条件，包括场地、地下资料、测量放线基准资料、地、地下资料、测量放线基准资料、施施工图纸工图纸等，等，导致承包人无法施工导致承包人无法施工的。的。171、甲方原因：、甲方原因：影响因素三影响因素三：发包人未按约提供甲供料，：发包人未按约提供甲供料，导致工期延误的。
13、导致工期延误的。18 【07标准合同】标准合同】4.11.2 承包人遇到不利物质承包人遇到不利物质条件时，应采取适应不利物质条件的合理措施条件时，应采取适应不利物质条件的合理措施继续施工，并及时通知监理人。监理人应当及继续施工，并及时通知监理人。监理人应当及时发出指示，指示构成变更的，应增加费用和时发出指示，指示构成变更的，应增加费用和顺延工期。监理人没有发出指示的，承包人因顺延工期。监理人没有发出指示的，承包人因采取合理措施而增加的费用和（或）工期延误，采取合理措施而增加的费用和（或）工期延误，由发包人承担。由发包人承担。2、甲方风险、甲方风险可顺延可补偿可顺延可补偿影响因素一影响因素一：不
14、利地下条件：不利地下条件19 【施工合同司法解释】第【施工合同司法解释】第12条条 发包人具有发包人具有下列情形之一，造成建设工程质量缺陷，应当承下列情形之一，造成建设工程质量缺陷，应当承担过错责任：担过错责任： （三）直接指定分包人分包专业工程。（三）直接指定分包人分包专业工程。 承包人有过错的，也应当承担相应的过错责承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。任。2、甲方风险：、甲方风险：影响因素二影响因素二：因指定分包商引起的工期拖延：因指定分包商引起的工期拖延案例案例 指定分包商拖延指定分包商拖延203、工程变更、工程变更可顺延可补偿可顺延可补偿 设计变更是不是导致工期顺延，取设计变更是
15、不是导致工期顺延，取决于设计变更有没有导致工期延误。增决于设计变更有没有导致工期延误。增加工程量也是这样来判断加工程量也是这样来判断 。 214、自然风险、自然风险可顺延但不可补偿的主要情形可顺延但不可补偿的主要情形 07 07标准合同标准合同11.4 11.4 异常恶劣的气候条件异常恶劣的气候条件 由于出现专用合同条款规定的由于出现专用合同条款规定的异常恶劣气候的条件导致异常恶劣气候的条件导致工期延误工期延误的，承包人有权要求发包人延长工期。的，承包人有权要求发包人延长工期。 07 07标准合同标准合同21.3.121.3.1（5 5） 21.3.1 21.3.1 不可抗力造成损害的不可抗力
16、造成损害的责任责任 除专用合同条款另有约定外，不可抗力导致的人员伤除专用合同条款另有约定外，不可抗力导致的人员伤亡、财产损失、费用增加和（或）工期延误等后果，由合亡、财产损失、费用增加和（或）工期延误等后果，由合同双方按以下原则承担：同双方按以下原则承担： （5 5）不能按期竣工的，应合理延长工期，承包人不需）不能按期竣工的，应合理延长工期，承包人不需支付逾期竣工违约金。发包人要求赶工的，承包人应采取支付逾期竣工违约金。发包人要求赶工的，承包人应采取赶工措施，赶工费用由发包人承担。赶工措施，赶工费用由发包人承担。225、第三方原因、第三方原因可顺延但不可补可顺延但不可补偿的模糊情形偿的模糊情形 施工过程中，如发生不可归责于承包施工过程中，如发生不可归责于承包人和发包人的意外事件而导致工期延误的，人和发包人的意外事件而导致工期延误的，如公用事业部门拖延、政府部门要求停工，如公用事业部门拖延、政府部门要求停工，高考期间有关政府部门要求考点周围高考期间有关政府部门要求考点周围100米范围内不得施工等，承包人通常有权要米范围内不得施工等，承包人通常有权要求顺延工期，但应承担相应的举证责任。求顺
