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1、本文格式为Word版，下载可任意编辑论民事诉讼中行政附属问题之解决蹊径发展与协调 公 司诉 讼 理由 是什么？ 论民事诉讼中行政附属问题之解决蹊径 黄建华 魏灵 提要：本文从行政附属问题处理现状反思入手，在充分论证人民法院在民事诉讼中可以审查概括行政行为合法性的根基上，引入附带性审查制度，有条件地处理和解决行政附属问题，力图使附带性审查制度与行政诉讼审查制度相互协调合作，以期为正确实时养护当事人合法权益供给设想和理论框架。 引 言 所谓民事诉讼中的行政附属问题，是指民事争议案件的审理和解决是以对之相关的行政行为的正确认定为前提，该行政行为并非民事争议案件的诉讼标的或者争议的民事法律关系，但它抉
2、择着民事案件的性质或裁判结果。 我们先来关注二个案例： 案例一：李某向银行借款10万元，并以其父房产作抵押，办理了抵押登记手续。借款期满后，李某拒不还款。银行诉至法院，要求李某及其父归还借款。案件审理过程中，李某父亲以李某未经同意，偷拿其身份证办理抵押，抵押登记行为无效为由提出抗辩。法院经审查察觉抵押登记合同切实没有李某父亲的签名，遂中止民事诉讼。李某父亲以房管局为被告，提起行政诉讼，苦求撤销抵押登记行为。 案例二：王某被张某驾驶的汽车撞伤，交警部门作出交通事故责任认定书，认定张某承受事故全部责任。王某以交通事故责任认定书等为据提起民事诉讼，要求张某承受损害赔偿责任。张某以王某也存在过 错，交
3、通事故责任认定书违法为由提出抗辩。法院经审查察觉王某对事故的发生自身存在明显过错，责任认定书认定张某承受全部责任不合法。故法院依据查明的事实，判决张某承受片面赔偿责任。 以上案例中涉及到的抵押登记行为、交通事故责任认定行为均为法定行政机关作出的概括行政行为，它们作为当事人支持自己看法的证据或抗辩理由展现在民事诉讼中，其效力的有无直接抉择着民事诉讼的裁判结果，进而直接影响当事人合法利益的养护。随着行政权在国家领域的不断扩张，对等主体之间的民事法律关系因行政权的介入变得越来越繁杂，民事诉讼中涉及行政附属问题的案件也越来越多。由于立法对此没有明确规治，对于这类纠纷的解决，一向为我国诉讼法学研究中颇具
4、争议的话题。 一、窘境：行政附属问题处理现状之扫视与反思 (一) 扫视：行政附属问题处理现状 民事诉讼中的行政附属问题，就实质而言，表现在人民法院审理民事案件时，能否审查所涉及的概括行政行为的合法性。2由于没有明确的法律规定，理论界和实务界缺乏统一熟悉和操作规程。目前，在司法实践中法官普遍认为民事诉讼不具有审查概括行政行为的功能。基于熟悉上的误区，法官对行政附属问题的处理惯用方式主要有三种：第一种为“分案审查”式，即对民事诉讼中展现的行政附属问题，按照民事诉讼法第136条第5项的规定，即本案务必以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结，法官一般中止民事诉讼的审理，建议当事人提起行政诉讼或通过
5、行政程序解决。待行政诉讼判决生效或行政程序解决后，再恢复民事诉讼的审理。其次种为“不予审查”式，即对民事诉讼中展现的行政附属问题，法官不审查概括行政行为的合法性，以其具有公定力为由，直接作为法定依据作出判决。若概括行政行为被行政判决或行政程序依法撤销，那么通过再审程序予以解决。第三种为“回避审查”式，即对民事诉讼中展现的行政附属问题，法官不管介入民事争议的概括行政行为合法与否都不予审查，根据自己认定的事实或证据作出判决。 (二)反思：现行解决机制弊端 立法上的欠缺，理论界的分歧，实务界的各行其道，导致现行行政附属问题解决机制弊端凸显：第一，有悖诉讼经济原那么。一个民事纠纷的解决，从民事诉讼的中
6、止到行政诉讼的启动再到民事诉讼的恢复，甚至进入再审程序，程序的频繁启动，需要投入大量的人力、物力、财力和时间，导致的恶果是法院诉讼效率低下，诉讼本金巨增，有限的司法资源被无效花费。其次，损害司法权威。人民法院在民事诉讼中对有明显瑕疵的概括行政行为不予审查，直接作为裁判的依据，极易产生错误判决。概括行政行为一旦被依法撤销，那么不成制止地展现相互冲突的判决。司法实践中，不同法院或同一法院内部不同审判庭之间就同一事实裁判相互冲突冲突的现象比比皆是，严重损害了司法权威。曾经轰动一时的“高永善诉焦作市影视器材公司纠纷案”就是最为极端的例证。3第三，有碍权利养护。诉讼周期越长，当事人付出的经济和精神本金就
7、越高;诉讼效率低下，当事人的权利就不能得到实时的养护。无论审判能怎样完备地实现正义，假设付出的代价过于昂贵，那么人们往往只能放弃通过审判来实现正义的梦想。4因而，探寻一条公正、经济的解决蹊径势在必行。 二、嬗变：民事诉讼中解决行政附属问题之可行性 社会关系的繁杂多变，不同诉讼程序的局限性，单纯凭借一种诉讼方式有时难以解决纠纷，更加是民事争议与行政争议关联在一起的处境下，就更需要借助民事诉讼与行政诉讼程序有机的糅合来解决这些纠纷。在民事诉讼中，有条件地处理和解决行政附属问题既是应对司法实践的需要，也有相应的理论支撑。 (一)支撑：民事诉讼中审查概括行政行为之理论根基 1、公定力的再熟悉 司法实践
8、中，人民法院对概括行政行为不予审查或直接认定的做法源于对行政行为公定力的片面熟悉。所谓行政行为的公定力即行政行为一经作出，即使具有某种瑕疵，未经法定国家机关认定及宣告，都将被作为合法行政行为来对待。5关于行政行为的公定力，法学界有两大学派：有限公定力说与完全公定力说。有限公定力说认为，行政行为一般具有公定力，但具有明显瑕疵的除外。该说是德日等大陆法系 行政法学或受大陆法学影响较大的行政法学上的通说。完全公定力说认为，不管行政行为在实体法上是否有效，一旦作出，均推定为有效，只有法定机关依法定的程序才可否决其效力。该学说只是西方法学的少数派的观点。鲜明以行政行为具有公定力为由而在民诉中对其概不审查
9、的一刀切观点是仅仅以完全公定力说为其理论根基的，而忽略了有限公定力学说的存在。6 2、历史沿革的根基 我国实行一元化的司法体制，没有特意的行政法院，民事、行政案件均由人民法院统一受理。在行政诉讼法公布实施之前，行政诉讼通过民事诉讼得以实现。1982年3月8日公布的中华人民共和国民事诉讼法(试行)是我国行政诉讼制度建立的标志。7直到1989年行政诉讼法的出台，行政诉讼才从民事诉讼中分开出来，成为一个独立的诉讼。由于行政诉讼脱胎于民事诉讼，两种诉讼在制度设计上，存有不少共通之处，且民事诉讼法仍是行政诉讼法缺乏时的参照。 3、证据规矩的要求 在民事诉讼中，概括行政行为作为当事人支持自己看法或抗辩理由
10、的依据，处于证据地位。根据民事诉讼法的规定，证据务必查证属实，才能作为认定事实的根据。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据，确定其效力。由此可见，审查证据效力既是法律赋予人民法院的权力，也是人民法院的法定职责。人民法院应当遵循证据规矩，对作为证据的概括行政行为的真实性、关联性、合法性举行审查。同时，最高人民法院制定的关于行政诉讼和民事诉讼证据的若干规定中，也仅规定国家机关、社会团体等依职权作出的公务书证一般优于其他书证，并未认可公务书证具有十足证明力。 4、特定审查的规定 现行法律虽未明文规定人民法院可以在民事诉讼中审查概括行政行为，但特定处境下的审查已在民事诉讼法中留下印迹。
11、民事诉讼法第67条规定，经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据，但有相反证据足以推翻公证证明的除外。依此规定，民事诉讼法实际赋 予了人民法院在特定处境下对公证这种概括行政行为的附带性司法审查权。在民事诉讼中人民法院不但可以对作为代表国家行使证明权的公证机构的公证行为有权举行审查，而且可以根据确定的标准(即有相反证据足以推翻公证证明)否决之。8 5、司法解释的依据 最高人民法院若干司法解释明确说明，民事诉讼中可以审查概括行政行为的合法性，并可否认违法概括行政行为的有效性，为人民法院在民事诉讼中有条件地审查和解决行政附属问题供给了依据。如最高人民法院、公安部
12、于1992年12月下发的关于处理道路交通事故案件有关问题的通知，9该联合通知确定了人民法院在民事赔偿和交通肇事案件中可以对公安机关作出的责任认定和伤残评定行政确认行为举行审查，对于“确属不妥”的，不予采信，以人民法院司法认定为准。诸如此类的司法解释不胜枚举，更加是最高人民法院2022年5月21日针对北京市高级人民法院请示所作的关于专利法、商标法修改后专利、商标相关案件分工问题的批复，10被誉为“开创了在专利商标民事纠纷诉讼中一并审理行政案件的先河”。11 (二)借鉴：域外行政附属问题解决机制的考察 推行一元制司法体制的英美法系国家与推行二元制司法体制的大陆法系国家，对于附属问题的处理各有不同，
13、即使同一法系国家也不尽一致，各有其独特之处。其中，在民事诉讼中对行政行为予以审查的国家也并不鲜见。在德国，当行政行为成为民事诉讼先决问题，并经行政法院判决确定者，民事法院应受其判决拘束，若未经行政法院判决，民事法院应当自行作出判断，若当事人已起诉至普遍法院，并不得就此先决问题请示行政法院确认行政处分是否违法。12在英国，对于附属问题判例法进展出两个普遍原那么：1、作为附属问题的权力滥用。即假设公法上的抉择对于私法上的权利救济而言是附属问题时，这项公法上的抉择就没有必要通过提起司法审查而对之加以审查，可以在普遍程序中一并审查。2、作为抗辩理由的权力滥用。 法院普遍采纳行政行为的无效可以在刑事和民事诉讼程序中被用作抗辩的理由，并可在刑 9
