《在北京顺义建筑协会组织的《建设工程结算纠纷法律实务》由会员分享，可在线阅读，更多相关《在北京顺义建筑协会组织的《建设工程结算纠纷法律实务（84页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、在北京顺义建筑协会组织的?建立工程结算纠纷法律实务?讲座稿谢谢各位！前几天刚从鄂尔多斯回来帮助参谋追要工程款。去之前我以为那个地方到处是牛羊去了才知道原来到处是楼房。一个小区20几栋楼到了晚上一栋楼不会超过三盏灯不同程度的烂尾楼随处可见。开发商说要钱实在没有我因为集资正在取保候审阶段要房子的话可以把整个小区给你但是你把差价给我。房子卖不出去优先受偿权没法实现大局部都是垫资施工的施工企业的风险在不断扩大。我本人来自北京大成律师事务所。这位是赵亚光律师是我的合作伙伴也是一位很的律师。我们两个都是北京律协】建立工程法律专业会】的最近我们这个专业会正在跟北京建筑业协会】合作起草?施工企业法律风险防范指
2、南?目前已经进入调研阶段。借这个时机为我们这两个机构】和我们做的这些事儿】做个广告。这个?指南?的框架是从业务承接、施工合同的签订、业务分包、施工阶段、开工验收、结算阶段、纠纷处理等不同阶段】可能出现的法律风险点进展识别然后有针对性的采取相应的防范措施。到?指南?的正式发布估计要用一年的时间。在座的各位有好的建议也可以告诉我。我个人在建筑领域做了近20年亲自处理过造价纠纷；质量纠纷；工纠纷以及其它跟工程工程有关的各种纠纷包括仲裁、诉讼和非诉讼。今天我想用70个实务案例来进展讲解交流。可能从单个的案例来看都不是很复杂但是涉及到招、合同签订、履行、解除、违约、索赔、签证、价风格整、结算等各个阶段的
3、法律问题每一类问题都会涉及企业的重大利益。这些简单的问题深化到企业理的各个环节构成我们企业理的根底和企业的盈亏有直接关系。请看课件：1.施工合同因无资质而无效如何结算？ 典型判例1】2003年4月8日新成与孙某个人签订?降水协议?约定由孙某为高德广场承当降水工程。降水工以工程进度需要按实计取打井费用=合计打井米数x 130元/米降水费用=实际降水天数x 25元/天x打井数工程造价为两项费用之和。在所有井打设完毕后发包人一次性支付乙方井施工费用。对于降水费用发包人按照实际降水天数每月支付一次。协议签订当日孙某组织施工人员进人现场进展降水工作。施工计打井37眼每井深度10米依约进展24小时不连续降
4、水。截至2006年2月9日降水工程完工共计降水施工1050天。高德广场已于2005年3月18日验收合格。施工过程中新成向孙某支付了井施工费用对于降水费用新成存在屡次拖欠现象。经孙某索要后新成陆续支付降水费用215000元远远低于其应实际支付的费用。工程开工验收合格后孙某屡次向新成索要工程款新成均未予理会造成孙某80余万元工程款无法收回。孙某遂提起诉讼恳求判新成支付其拖欠的工程款及相应利息新成那么主张孙某不具备施工资质施工合同无效。律师解读】这是一个因无资质合同无效的案例】应该是包工包料的工程。没有资质而无效是以?解释?认定的施工合同最典型五种无效合同之一；五种典型情形包括：资质、挂靠、转包和分
5、包、应当而没有】；另外还有两种情形没有规划手续、低于本钱价中标无效】而签订的施工合同通常也被认定为无效。本案涉及主要问题】无效合同如何结算？ 院原那么：质量合格参照结算。如何参照？没有说明。实务中参照只作限制性解释只限计价条款：定价、调价、结算条款不参照其它。对双方约定的计价方式和计价：如定额计价、计价、价、估算价只能按照不能改变除非双方约定不明可以按照?解释?2条的规定确定计价方式。 根据我的理总结参照】详细主要是以下情形：1按照约定结算不扣除任何费用；直接费、间接费、利润和税金都支持；上海、北京坚持不扣任何费用原那么。北京高院有明确的指导。所有无效情形】 2按照约定结算扣除局部费用如理费或
6、者局部理费；没有资质或者资质不够的无效合同】 3按照约定结算没收已经获得的利润和其它所得； 只限经营或者转包】 4按照约定结算扣除理费、利润和税金但不没收； 一般是对没有资质的包工头】 5据实结算。主要是针对总价合同包而不的。据实结算对承包方的好处是漏项、偏向、错算都能找回来】6个别认为只要是无效的合同都可以据实结算。这不是主流观点离?解释?和双方约定的方式比拟远。7以上几种方式的组合。这都是法官的裁量权。8未完工程的结算：总价合同与单价合同。总价：按比例考虑中标下浮率；单价：工程量据实结算单价有下浮率的话也要算进去。9无效合同结算协议书的效力。有效的因为符合处理无效合同的原那么折价补偿。我本
7、人比拟赞成第一种方式只要质量合格无效合同做有效处理不扣除任何费用符合资质制度的目的是操作的方式】对其他方式有几点质疑： 1、扣除费用的归属：扣除的利润、税金、理费留给了发包人这是不公平的。 2、税金：税金属于应该申报纳税。也是可以申纳税的国有资产流失。 3、利润数额如何确定？根据计价方式：定额计价、计价好算但是其它计价方式呢比方估算价？可能还要作利润鉴定。无效合同风险提示】有两个问题：第一是施工企业要关注工程的合法性保证合同有效。我们从法律角度约束一个工程工程是从?城乡规划法?开始的一个工程假设不符合城乡规划就没有合法身份。假设因为工程不合法结算、优先受偿权都要受影响。第二个问题判断一个工程是
8、不是强迫性的根据的是?招法?及?还有开展方案会?工程建立工程范围和规模规定?解释二?规定地方有强迫性规定的必须按照。作为施工企业以后时要注意搜集地方的、行业的强迫性规定。我们如今看看这个典型案例1】结算？ 孙某无资质合同当无效但工程质量合格。判决支付工程款不扣除任何费用】。2.应当而没有导致合同无效如何结算？ 典型判例2】 2000年12月29日济慈教育集团与建功集团签订建立工程承包合同约定济慈教育集团将济慈中学一标段的全部土建工程和水、电、卫安装工程发包给建功集团施工造价1650万元。2001年2月10日双方通过招又签订建筑施工合同。合同签订后建功集团进场施工。2001年9月6日济慈教育集团
9、以保证正常的教学秩序及在校师生的平安为由建功集团:要求在9月14日前完成对遗留工作的扫尾工作及存在严重缺陷的修补工作并撤离全部施工人员到末完工的工作由济慈教育集团统一调度处理。 施工间济慈教育集团先后共支付建功集团工程款9692285元。2002年4月15日建立发出建立(2002 ) 43认为在济慈教育集团的教育楼等工程工程招过程中没有发放没有接收没有成立评标会没有开标及评标整个过程缺少必要的法定程序宣布济慈中学教育综合楼等工程工程施工招结果无效。工程大局部已投人使用后济慈教育集团一直拖欠局部工程款未支付。 之后济慈教育集团以施工合同无效为由要求从拖欠的工程款中扣除建功集团应得的利润双方未能协
10、商达成一致建功集团遂向提起诉讼。律师解读】这也是一个无效的案例五种典型情形之一?施工合同解释?规定的五种典型情形之一。中标无效导致合同无效。但是施工方施工具备资质只是违犯了订立合同的程序不属于经营同时具备纳税主体资格不应扣除任何费用全额支持。判决：支付全部工程款包括利润和税金。3.超越施工资质范围承揽工程导致合同无效如何结算？ 典型判例3】 1992年7月11日松高建工成立。同年7月25日领取企业法人营业执照工商部门核准的经营范围中有道路工程施工工程但我们的资质级别不够。 1992年10月某开发区与松高建工签订(政道路施工合同?约定由松高建工承建开发区内梅岭路21公里和双港大道26公里的道路工
11、程包括路基土石方、排水涵、铺筑水泥混凝土路面等。1992年10月1日至12月31日完成路基土方工程1993年9月30日完成水泥混凝土路面工程。合同还对工程费用支付和奖惩等作了规定。 1992年10月1日松高建工进场施工完成了两条道路的路基土石方和排水涵工程但没有做铺筑水泥路面工程。 1992年12月至1993年2月开发区已累计支付工程款549.4万元。该价格认证中心对已完工程进展鉴定松高建工完成的工程量价款为808.6万元。 在施工间松高建工也没有晋级施工资质证书。双方对工程款结算金额发生争议协商不成后松高建工遂诉至恳求开发区偿付工程款及逾付款利息。开发区提起反诉要求松高建工承当逾完工而造成的
12、54万元的经济损失。律师解答】超越资质范围合同无效。存在一定范围内的经营可以没收局部利润。判决：业主支付工程款。承包人无需赔偿预开工损失发包人也无需支付欠款利息。4.转包导致合同无效如何结算？ 典型判例4】 1999年4月15日新春入民医院与活水建筑签订了兴建一幢急诊楼和宿舍楼的建立工程承包合同由建筑包工包料。合同订立后建筑将宿舍楼的施工任务包给了达城乡工程队院方施工现场的代表发现后并未加阻止。工程完工后院方与浠水建筑一起对急诊楼和宿舍楼进展验收验收时发现宿舍楼质量低劣多处墙皮脱落根本不符合合同约定。院方要求建筑返工并赔偿损失。建筑那么称该宿舍楼是由达城乡工程队施工的当初转包时院方并未制止应视
13、为同意让医院去找工程队。而这个乡工程队是几个农民临时拼揍起来的一无资金二元技术人员更没有施工书没有承包工程的资格且已解散。医院没有只好到起诉了建筑。律师解答】转包合同无效也是七种典型合同之一。转包一般分两种情形：1、转承包人没有资质或者超越资质范围。按约定结算可以没收理费和利润。2、转承包人有相应资质合同虽然无效但不存在经营问题按照约定结算不扣除或者没收任何费用。 本案是存在质量不合格问题结算的前提是质量合格。要结算先把质量整改到合格。否那么不具备结算条件。判决：通过质量鉴定判决扣除维修费。施工队没有资质没收施工队已经获得的利润没收建筑已经收取的转包费用。5.分包合同无效 如何结算？ 典型判例
14、5】 2003年1月1日原、被告双方签订一份建立工程施工合同被告现代路桥将其通过竞标获得的319国道B6标段中的沙中桥工程以75万元的工程总价款分包给不具备相应施工资质的个人王冬秀施工建立。合同签订后原告组织人员施工建立2007年12月1日该工程通过319国道井永段工程指挥部的开工验收经鉴定该工程质量等级为优良。但现代路桥在支付局部工程款后对剩余的11万余元工程款回绝支付。在屡次催付未果后原告王冬秀】将被告现代路桥】诉至要求被告支付剩余工程款及其利息。 一审审理后认为被告将该工程分包给不具备相应资质的原告进展施工建立其行为违犯了法律的强迫性规定属分包因此原、被告之间的签订的合同无效。虽建立工程
15、施工合同无效但是该工程已经开工验收合格原告要求被告支付剩余工程款的恳求符合相关法律和解释的规定应当予以支持。 3月29日江西永新人民一审讯决一起建立工程合同纠纷判被告江西现代路桥工程总在判决生效后内一次性支付原告王冬秀剩余工程款11万余元及从2007年12月2日起的银行同贷款利息。律师解答】分包导致合同无效。判决：支付工程款并支付从开工合格后第二天以后的利息。6、低于本钱价中标合同的效力？ 典型判例6】 2005年11月武昌一所高校为建立学生公寓对外进展并规定：假设人的报价高于“拦标价的为废标。湖北某建筑参加了其中C栋楼的最终按照校方的拦标价632.4元进展并中标双方签订了施工合同。2005年8月该工程开工交付但建筑申报结算价远高于中标价双方因此产生争议建筑向洪山区提出诉讼以校方行为违犯?法?为由恳求判决双方签订的施工合同无效并据实结算工程款。一审委托的鉴定机构鉴定结显示涉案工程单方造价为829元遂认为学校公布的“拦标价低于本钱价而某建筑以低于本钱价的报价竞标了相关法律规定判决双方签订的施工合同无效。校方不服一审讯决上诉至中级人民。后中院作出判决撤销洪山区的一审讯决驳回某建筑的诉讼恳求。某建筑不服中院的判决向高级人民申请再审。高级人民作出终审讯决：维持中院的判决。律师解答】低于本钱价中标无效法律有明确规
