思考讲义之法理学

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1、法理第一章、法的本体第一节、祛的定义(一)法的现象与祛的本质1、从法本身理解法律规则论 命令论判决论或预测论2从法的外部解释法律的根源神意论意志论正义论i从社会现象的交互作用的角度把握法的定义总休上看,不再将法律视为孤立的、与社会脱节的现象,而是作为社会的组成部分,作为一种与其他社会现象交互 作用的产物4法的本质的展现过程,反映了法的本质的层次性【马克思主义法的本质】1)法的本质最初表现为法的正式性2)法的本质其次表现为法的阶级性3)法的本质最终休现为法的社会性(-)法的特征1)法是调整人的行为的社会规范2)法是公共权力机构制定或认可的具有特定形式的社会规范3)法是具有普遍性的社会规范4)法是

2、以权利义务为内容的社会规范5)法律是以国家强制力为后盾,通过法律程序保证实现的社会规范(三)法的作用一一首先是“裁判作用”A规范作用指引作用评价作用预测作用教育作用强制作用H社会作用G祛的局限性法在社会生活中具冇重要作用,但法律不是万能的 第二节、法的价值(一)法的价值的含义(二)法的价值判断与事实判断【取消】1、对于祛律问题的判断也可以分为两类:一一价值判断 事实判断 2在祛学思潮上,代表事实判断的研究方法主要有三类:匱團 规范分析方法、社会实证方法、历史实证方法i价值判断与事实判断的区别:判断的取向不同(以主体为区分标准)判断的维度不同(以主观性为标准)判断的方法不同判断的真伪不同(以“主

3、客观符合的程度”为标准) 4区分价值判断与事实判断的意义在于:(三)法的价值的种类一一自由 秩序正义(四)法的价值冲突及其解决1、从主体来看,法的价值冲突的表现形式:2. 平衡价值冲突的规则一一价值位阶原则、个案平衡原则、比例原则 第三节、法的要素一一法律规则、法律原则、权利义务、法律概念(一)法律规则1、法律规则的逻辑结构【“假定条件+行为模式+法律后果” 一一新三要素说】2袪律规则与法律条文【法律规则是法律条文的内容,法律条文是法律规则的表现形式,并不是所有的法律条文都直接规足法律规则的, 也不是每一个条文都完整地表述一个规则或只表述一个法律规则】3. 法律规则的分类按照规则的内容规定不同

4、一一授权性规则、义务性规则按照规则内容的确定性程度不同一一确定性规则、委任性规则、准用性规则 按照规则对人们行为规足和限足的范围或程度不同一一强行性规则、任意性规则 (-)法律原则1、注律原则的种类按照法律原则产生的基础不同按照法律原则对人的行为及其条件之覆盖面的宽窄和适用范围大小 按照法律原则涉及的内容和问题不同2法律原则与法律规则的区别一一内容、适用范围、适用方法、效力、作用 i祛律原则的适用条件(三点)(三)权利与义务 权利与义务实际上不是法律概念,应当说法律权利与法律义务。1权利的概念一一折中说2法律权利的特点(四点)义务的概念4义务的性质表现5.权利与义务的分类根据根本法与普通法律规

5、定的不同、根据相对应的主休范围、根据权利义务主体的性质6权利和义务的关系结构上的相关关系、数量上的等值关系、产生和发展上的统分关系、价值上的主次关系 (四)法律概念 第四节、祛的渊源与分类(一)法的渊源1法的渊源的含义2祛的渊源的分类(1)根据法的渊源的载体形式(2)从法的渊源与法规范关系的角度(3)根据是否经过国家制定程序(4)根据法的渊源的相对地位(5)根据是否表现于国家制定的法律文件中的明确条文形式(实践中,法的渊源最主要的分类) (-)当代中国法的渊源【结合立法祛中的相关内容学习】1、以宪法为核心的各种制定祛 2政策、习惯、判例是当代中国法的非正式渊源之一 3.正式意义法律渊源的冲突解

6、决不同位阶、同一位阶、位阶出现交叉 (三)规范性法律文件的规范化和系统化【取消】(四)法的分类【取消】1、按照法的创制与适用主体的不同2按照法的效力、内容和制定程序的不同艮按照法的效力范围的不同4按照法规定的具休内容的不同按照法的创制和表达形式的不同 第五节、法律部门与法律体系(一)法律部门(含义与划分标准) 调整对象、调整方法(二)法律体系(三)当代中国法律体系1、公祛、私祛与社会法【取消】2我国主要祛律部门第六节、法的效力(-)法的效力(含义、分类)1、祛的效力的含义2法的效力的分类(二)法对人的效力1祛对人的效力原则 2法对中国公民、夕卜国人和无国籍人的效力(三)法的空间效力 (四)法的

7、时间效力 第七节、法律关系(一)法律关系的概念、特征、种类(-)法律关系主体1、法律关系主体的含义和种类2权利能力和行为能力A公民的行为能力:公民的行为能力的分类B祛人组织的行为能力:(三)法律关系内容1、祛律关系主体的法律权利和祛律义务法律关系主体的权利和义务与作为法律规范内容的权利和义务【法律上规定的权利和义务】的差别: 法律关系主体的权利和权利能力2法律关系主体的权利和义务的实现【法律权利和法律义务在由法律的一般规定转化为法律关系主休的实有权利和义务以后,也还存在着一个实现问 题,权利不能实现就歪幅了它的本质,而义务不能实现就诰成了对权利人利益的损害。】法律权利和法律义务的实现是一个复杂

8、的问题【取消】权利与义务的限度 (四)法律关系客体1、法律关系客体的含义2祛律关系客体的种类(五)法律关系的产生、变更和消灭1、法律关系产生、变更与消灭的条件2法律事实的种类A依是否以人们的意志为转移作标准,可以将法律事实大体上分为两类,即法律事件和法律行为。B在研究法律事实问题时,我们还应当看到这样两种复杂的现象:第八节、法律责任(一)法律责任的概念和种类1、祛律责任的含义和特点2法律责任的种类3.法律责任与权力、权利、义务的关系(二)法律责任的竞合(三)归责与免责A法律责任的归责原则:R法律责任的免除,也称“免责”(区别:“无责任”).是指法律责任由于出现法定条件被部分或全部地免除。在 我

9、国,主要存在以下几种免责条件【形式】:(四)法律制裁 第二章、法的运行第一节、立法(一)立法的含义与特点(二)立袪体制(三)立法原则(四)立法程序立法法第24T1条 第二节、执法与司法(一)祛的实施与法的实现(及实现的标准)【取消】()执袪在祛治环境之下,人们是不大谈执法的。法应该是公众的法,而不是政府的法。1、执法的含义Z执法的特点A执法的基本原则(三)司法1、司法的含义2司祛的特点玄司祛与执祛的区别4当代中国司法的要求和原则【严格依法办事,有法必依,执法必严,违法必究,是依法治国,建设社会主义法治国家的必然要求。】司法机关适用法律必须遵循的原则: 第三节、守法与违法(一)守法1守法的含义2

10、守法的主体i守法的内容 【守法与法律关系主体的权利、义务】(二)违祛【取消】1、违法的含义和种类2违法的构成要件第四节、法律监督(一)法律监督的含义(二)法律监督的构成国家祛律监督体系【国家权力机关的监督、行政机关的监督与司法机关的监督】(四)社会法律监督体系 第五节、法适用的一般原理(一)法适用的目标(二)法适用的步(三)内部证成与外部证成的区分 第六节、法律推理(一)法律推理的含义和特点A法律推理就是在法律论辩中运用法律理由的过程,是人们在有关法律问题的争议中,运用法律理由解决问题的过程。B法律推理与一般推理相比,有这样几个特点:(二)法律推理的类型1)2)3)即从一个点出发向前推演,演化

11、成一个结果。(法律规范一一祛律事实一一法律判决) 即从多个点出发逐渐收缩,最后得出一个结论.(一般到特殊,抽象到具体) 即根据两个或两类事务在某些属性上是相似的,从而推导出它们在另一个或另一些属性上也是相似4)演绎推理。归纳推理。类比推理。的。设证推理。即从所有能够解释事实的假设中优先选择一个假设的推论。【主观判断性较强】第七节、法律解释 (_)法律解释的含义与特点(二)法律解释的种类(三)法律解释的方法(四)法律解释方法的位阶第三章、法的演进第一节、法的起源(一)法的起源的各种学说及其与法的本质学说之间的关系(二)原始社会的社会组织和社会规范(三)法产生的过程与标志1法产生的根源2祛产生的主

12、要标志【特殊公共权力系统即国家的产生、权利和义务观念的形成与法律诉讼和司法的出现是法的产生的主要标志i祛与原始社会规范的主要区别(四)法产生的一规律 第二节、法的发展(一)法的历史类型(二)关于法的历史阶段的其他划分方式1资本主义法的产生2资本主义法的发展(四)社会主义法(五)法的继承与法的移植1、袪的继承的含义与根据2法的移植第三节、袪的传统(一)法的传统1、中国法的传统的特点2现代中国法律文化的渊源(二)法律意识(三)法系1、祛系的含义2西方国家两大法系的含义与区别 【结合外国法制史学习】第四节、法的现代化(一)法的现代化(-)当代中国法治现代化的历史进程与特点第五节、法治理论与社会主义祛

13、治理念(一)法治1、注治的含义2祛治与人治i法治与法制(二)从“法制”概念到“祛治”概念的过渡及“依法治国,建设社会主义法治国家”方略的提出(三)法治国家与社会主义法治国家1、袪治国家2社会主义法治国家i社会主义法治理念的基本内涵第四章、祛与社会第一节、祛与社会的一般理论(一)法的社会基础(二)法对社会的调整(三)、法与和谐社会(四)法与节约型社会第二节、法与经济(一)祛与经济的一般关系略(二)法在社会主义市场经济中的作用略(三)法与科学技术 第三节、祛与政治(一)祛与政治的一般关系略(二)法与政策(三)法与国家(四)依祛执政与政治文明 第四节、法与道德(一)法与道德的联系1、人类社会早期,法

14、与道德曾浑然一体。在二者高度分化后,法与道德依然在如下方面表现出共同性。2关于法与道德的联系,法律思想史上存在三个理论争点,即法与道德在本质、内容和功能上的联系问题。(二)法与道德的区别【产生方式、表现形式、调整范围、实施方式等方面曲区别】 第五节、法与宗教(-)法与宗教的联系和区别(-)法与宗教的相互影响【重要】1、宗教对法的影响2法对宗教的影响第六节、法与人权(一)人权可以作为判断祛律善恶的标准(二)法是人权的体现和保障【实现】附录一:相关概念的区别与联系规则与原则内容;适用范围;适用方式法律规则与法律条文不是对应的关系法律规则并不必然山法律条文来表 述法律条文也不必然表述法律规则法律权利与法律义务结构有权利就有义务数量相等产生发展浑然一休一一分裂对立一一相对统价值或法律精神权利本位行政与司法主休;内容;程序;主动性违法与违反道德违法不定违反道德;违法道德不一定违法违法与无效违法不一定无效;无效也不定违法法与原始社会规范严生方式;利益和意志;保证实施力塑;适用范围大陆法系与英萸法系历史传统;法律思维方式;法律渊源;法律分类;诉

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