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1、合同法效力性强制规范之适用合同法效力性强迫标准之适用最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法假设干问题的说明二下称“司法说明二于2009年5月13日施行，“司法说明二第十四条规定：“合同法第五十二条第五项规定的强迫性规定，是指效力性强迫性规定。最高人民法院首次在司法说明中明确了强迫性标准的分类概念，将对人民法院确认合同效力的审讯工作起到重要作用。但我国现行立法及司法理论鲜有强迫性标准明文分类的规定及司法理论阅历，人民法院在审讯实务中应如何详细应用和把握效力性强迫标准和管理性强迫标准的区分断定，将挺直关系到“司法说明二的正确理解和适用。笔者试就如何断定效力性强迫标准和管理性强迫标准，作一浅薄的阐
2、述。一、强迫性标准的分类及概念在“司法说明二之前，我国立法和司法说明中均无强迫性标准的分类之说，在理论上，强迫性标准可区分为效力性强迫标准和管理性强迫标准或称取缔性标准。所谓效力性强迫标准，是指法律、行政法规明确规定违背了这些制止性规定将导致合同无效或者合同不成立的标准；或者是法律、行政法规规虽然没有明确规定违背这些制止性标准后将导致合同无效或者不成立，但是违背了这些制止性标准后假如合同连续有效将损害国家利益和社会公共利益的标准。所谓管理性强迫标准或取缔性标准，是指法律、行政法规没有明确规定违背此类标准将导致合同无效或者不成立，而且违背此类标准后假如使合同连续有效也并不损害国家或者社会公共利益
3、，而只是损害当事人的利益的标准。关于强迫性标准的分类问题，在理论界始终存在争议，但随着强迫性标准对合同效力的重大影响，使得大量的民事合同被确认无效，连续坚持违背法律、法规强迫性规定的合同无效这一传统法学理论，已明显不适应市场经济大环境。为避开国家强迫对私法自治的侵害，保障私法自治，应将法律中的强迫性标准再进一步区分为取缔性标准和效力性标准。因此，在理论界和司法理论中开头重视对强迫性标准的进一步区分，认为应当将传统法学根底理论中的强迫性规定进一步的区分为：效力性强迫标准和管理性强迫标准或称取缔性标准。效力性强迫标准着重强调对违背行为的法律行为价值的评价，以否认其法律效力为目的；管理性强迫标准着重
4、强调对违背行为的事实行为价值的评价，以制止其行为为目的。管理性强迫标准的作用在于对违背者加以制裁，以禁遏其行为，但不否认其行为私法上的效力。只有违背效力性强迫标准的合同才会被认定为无效，而违背管理性强迫标准那么不会导致合同无效。二、效力性强迫标准和管理性强迫标准的区分断定标准“司法说明二对因违背法律、行政法规强迫性规定而无效的规定作了限缩型说明，符合鼓舞交易以及对合同效力问题实行从宽认定的原那么。但目前我国理论界及司法说明尚未就两者的具体区分标准形成主流观点或明确的规定，在审讯实务中，审讯人员应当依据法律、法规的详细规定，并结合民法根本原那么作出慎重的正确推断。王利明教授认为，区分效力性强迫标
5、准和管理性强迫标准的标准是：第一，法律、法规明确规定违背强迫性规定将导致合同无效或者不成立的，该规定属于效力规定。其次，法律、法规虽然没有明确规定违背强迫性规定将导致合同无效或者不成立的，但违背该规定以后假设使合同连续有效并不损害国家利益和社会公共利益，也应当认定为该标准为效力性标准。第三，法律、法规虽然没有明确规定违背强迫性规定将导致合同无效或者不成立的，违背该规定以后假设使合同连续有效并不损害国家利益和社会公共利益，而只是损害当事人的利益，那么该标准就不属于效力性标准，而是取缔性标准。上述法律、法规明确规定违背强迫性规定将导致无效或不成立的推断标准，比拟简单理解，在实务中也不易产生混淆。例
6、如中外合资企业法规定“中外合资经营企业合同，经中国政府主管机关批准后生效、公司法规定“有限责任公司章程，自工商行政管理机关核准登记时生效等等。而其次和第三种标准的断定，均涉及是否损害国家利益和社会公共利益为前提，在审讯实务中只有正确把握对“国家利益和社会公共利益的理解和适用，方可作出精确断定。根据我国以往的立法形式，现行法律标准中的强迫性规定，大多数没有挺直明确规定违背强迫性规定将导致合同无效或者不成立的，因此，对绝大多数的强迫性规定是否属于效力性强迫规定，需要法官去认识和推断，而推断的标准正是“是否损害国家利益和社会公共利益。比方违章建筑物租赁合同的效力认定，根据传统观点，违章建筑物租赁合同
7、因违背法律强迫性规定，应认定无效。但依据“司法说明二的精神，假如违章建筑物的平安标准符合国家标准的，此类合同虽然违背强迫性规定，但仍应确认有效，如不符合平安标准的，那么属于损害社会公共利益的合同，应确认无效。也就是说，违背强迫性规定的合同，需要法官对此类合同是否损害国家利益或社会公共利益作出断定前方可认定。法律的效力性标准的标准必需符合“悖法性、策源性、失补正性、当罚性四要素。悖法性是指同法律、行政法规不包括部门规章、地方性法规的详细条款或原那么相违反。假如违背的是部门规章或地方性法律，那么不能挺直以违背部门规章或地方性法规为根据来推断合同无效。策源性指标准自始即对行为及结果持根本否认的看法。即效力规定着重违背行为之法律行为价值，以否认其法律效力为目的；而取缔规定管理性规定着重违背行为之事实行为价值，以制止其行为为目的。失补正性是指行为本身及其结果自始受到严峻的否认性评价，不得补正后有效。当罚性是指该标准所指的行为必需惩罚，否那么其行为及造成的结果“连续存在会造成严峻危害。那么，在审讯实务中应
