银行保函实务银行保函实务SITE，UIBEProf.LENG Bojun1银行保函的含义及其性质o保函(Letter of Guarantee，简称L/G)又称保证书，是指银行、保险公司、担保公司或个人(保证人)应申请人的请求，向第三方(受益人)开立的一种书面信用担保凭证保证在申请人未能按双方协议履行其责任或义务时，由担保人代其履行一定金额、一定期限范围内的某种支付责任或经济赔偿责任o银行保函(Bankers Letter Guarantee)是由银行开立的承担付款责任的一种担保凭证银行根据保函的规定承担绝对付款责任故银行保函一般为见索即付保函2保函的发展o从属保函o传统的保函大都是从属性的，即保函相对于基础合同而言是从合同，其法律效力依存基础合同的存在而存在，随其变化、灭失而发生变化或灭失o在从属保函项下，担保人承担的付款责任是否成立，要以基础合约的条款及背景交易的实际情况来确定这种从属保函一方面不利于债权人，因为担保人可以援引主债务人的任何抗辩而拒绝付款；另一方面也不利于担保人，因为担保人很可能会卷入基础合同当事人之间的纠纷3o独立保函o从属性保函的上述缺陷限制了保函的进一步应用为了适用二战后国际经济贸易的需求，商人和银行家们在实践中创立了一种完全不同于从属保函的独立保函（Independent Guarantee）制度，并逐渐取代了传统的从属保函制度在国际商务活动中占据了主导地位。
o独立保函区别与从属保函的最显著特征在于其具有独立性，其效力不依附于基础合同独立保函一经出具，担保人的付款责任仅以保函自身条款为准，而与基础合同的执行情况相脱离4o各国对独立保函的认同大都经历了一个长期的过程独立保函真正在国际贸易中开始作为一种有效的担保手段，始于20世纪70年代早期当时中东石油输出国财富的积累使其有能力与西方大公司就诸如新建基础设施等的大型项目签订数额巨大的合同，早起的独立保函就产生与这一领域o此后，独立保函无论是在地域范围上还是在业务总量以及单案数额上都得到了巨大的发展o如今，独立保函已经成为一种世界多数国家所采用的新型信用担保工具，广泛应用于各个领域，既包括非融资性交易，如买卖合同、租赁合同、工程承包合同，也包括融资性交易，如发行债券、贷款等56银行保函的功能1、保证合同项下的价款支付；2、保证在违约情况发生时，受害方可以得到合 理的补偿7银行保函的性质银行保函的性质1、银行保函有从属性保函和独立性保函之分，相应 的银行付款责任也有所不同2、银行保函本质上是以促使申请人履行合同为目的 的银行信用8银行保函与商业信用证的比较一、开立的目的不同 银行保函的首要目的是担保而非付款，而信用证是一种国际结算工具，其开立的首要目的是付款，是交易正常进行过程中的一个环节。
9二、银行责任不同二、银行责任不同三、应用范围不同三、应用范围不同 信用证下，开证行的付款责任总是第一性的，而银行保函下，担保行的付款责任有时是第一性的，有时是第二性的银行保函的应用范围远远大于信用证10四、所付款项性质不同四、所付款项性质不同 五、对单据的要求不同五、对单据的要求不同 信用证项下的款项一般是货款；而保函下支付的不仅可以是货款，还可能是赔款和退款信用证项下的单据主要是货运单据及其他各种商业单据、检验证明及产地证等；而保函最重要的付款依据是受益人提出的书面索赔书及声明11 六、银行承担的风险不同六、银行承担的风险不同 保函不可转让，而信用证有时是可以转让的保函项下银行无法控制物权凭证，风险更大大；而信用证交易中，银行握有物权凭证，风险相对较小七、可转让性不同七、可转让性不同12银行保函的当事人及其主要责任 1、申请人(Applicant)，即向银行提出申请，要求银行开立保函的一方其主要责任是履行合同的有关义务，并在担保人履行担保责任后向担保人补偿其所作的任何支付2、受益人(Beneficiary)，受益人即收到保函并有权按保函规定的条款凭以向银行提出索赔的一方受益人的责任是履行其有关合同的义务。
在投标保函项下，通常为招标人；在承包工程的履约保函和预付款保函项下，通常为工程的业主3、担保人(Guarantor)，担保人又称保证人，即开立保函的银行担保人的责任是在收到索赔书和保函中规定的其他文件后，认为这些文件表面上与保函条件一致时，即支付保函中规定数额的经济赔偿13 4、通 知 行(Advising Bank)，通 知 行 又 称 转 递 行(Transmitting Bank)即根据开立保函的银行的要求和委托，将保函通知给受益人的银行通常为受益人所在地的银行5、保兑行(Confiriming Bank)，保兑行又称第二担保人，即根据担保人的要求在保函上加以保兑的银行保兑行通常为受益人所在地信誉良好的银行如担保银行的资信能力较差或属外汇紧缺国家的银行，受益人可要求在担保行出具的保函上由一家国际上公认的资信好的大银行加具保兑到时如担保人未按保函规定履行赔付，保兑行应代其履行付款义务14 6、转开行(Reissuing Bank)、转开行即指接受担保银行的要求，凭担保人的反担保向受益人开出保函的银行转开行通常是受益人所在地银行转开行如接受担保人请求转开的委托，就必须及时开出保函保函一经开出，转开行即变成担保人，承担担保人的责任义务。
7、反担保人(Counter Guarantor)，指为申请人向担保银行开出书面反担保函的人其责任是：保证申请人履行合同义务，同时，向担保人承诺，即当担保人在保函项下作出付款以后，担保人可以从反担保人处得到及时、足额的补偿，并在申请人不能向担保人作出补偿时，负责向担保人赔偿损失15银行保函开立方式实际业务中的保函的具体举例如下：即担保银行应申请人的要求直接将保函开给受益人，或仅通过通知行将保函通知给受益人，这也是保函开立中最简单最直接的方法1、直开法16直开法流程反担保人申请人 受益人发现申请人违约后，向担保行索赔，担保行赔付通知行担保行直接开出保函 将保函交给通知行 将保函通知给受益人签订合同或协议 提出开立保函申请 担保人向申请人索偿，申请人赔付反担保人向申请人索偿，申请人赔付申请开立反担保函 担保人向反担保人索偿，反担保行赔付 开立不可撤销反担保函注：如果不涉及反担保人和通知行，则虚线框中的步骤省略受益人17银行保函概述 是申请人所在地的银行（指示行）以提供反担保的形式委托国外受益人所在地的银行（即转开行）所出具的保函，并由后者承担付款责任2、转开法18转开法流程受益人申请人指示行（反担保行）转开行（担保行）签订合同或协议提出开立保函的申请开立反担保函，并要求转开行转开保函转开行向指示行（反担保行）索赔，反担保行赔付申请人违约后，受益人向转开行索偿，转开行赔付转开保函指示行（反担保行）向申请人索赔，申请人赔付19备用信用证与银行保函的不同点备用信用证与银行保函的不同点 1、分类方式不同 备用信用证不象银行保函那样有从属性保函和独立性保函之分。
202、保兑的方式不同 备用信用证的保兑行和开证行都对符合信用证规定的单据承担第一性的付款责任；而对于银行保函业务，只有少数国家（如阿尔及利亚）要求对其加具保兑3、适用的法律规范和国际惯例不同 备用信用证适用统一的国际惯例；银行保函适用各国关于担保的法律规范21 4、开立方式不同 开立备用信用证时，开证行往往通过受益人当地的代理行（即通知行）转告受益人，通知行负责审核信用证的表面真实性，如不能确定其真实性，则有责任不延误地告之开证行或受益人银行独立保函的开立可以采取直接保证和间接保证两种方式22 5、生效条件不同 按照英美法系的传统理论，银行提供独立保函必须要有对价才能生效，但开立备用信用证则不需要有对价即可生效6、兑付方式不同 备用信用证可以在即期付款、延期付款、承兑、议付等四种方式中规定一种作为兑付方式，而银行独立保函的兑付方式只能是付款237、融资作用不同8、单据要求不同 备用信用证适用于各种用途的融资，而银行独立保函除了借款保函的目的是以银行信用帮助申请人取得借款外，不具有其它融资功能备用信用证一般要求受益人在索赔时提交即期汇票和证明申请人违约的书面文件；银行独立保函则不要求受益人提交汇票。
24 银行保函和信用证都属于银行信用，但是，两者之间也存在重大区别：1信用证的开证行承担的是第一性的付款责任而在使用银行保函时，应该先由申请人向受益人付款或履行其他义务；只有在申请人不付款或不履行合同规定的义务时，受益人才可以凭保函向担保银行要求付款2信用证只以符合信用证条款规定的单据为付款依据，而与凭以开立的基础合同无关但当受益人凭一般保函向担保银行索偿时，大多需经过调查证实申请人的确有不履行合同义务的事实后才向受益人偿付3信用证主要用于正常履行国际货物买卖合同的场合但是，银行保函却不然，当交易正常进行时，保函就不必使用；只有在申请人违反合同或不履行合同义务时，受益人才会凭保函向担保银行索偿简而言之，信用证用于履约，而保函则用于违约2526银行保函的当事人及其主要责任 1、申请人(Applicant)，即向银行提出申请，要求银行开立保函的一方其主要责任是履行合同的有关义务，并在担保人履行担保责任后向担保人补偿其所作的任何支付2、受益人(Beneficiary)，受益人即收到保函并有权按保函规定的条款凭以向银行提出索赔的一方受益人的责任是履行其有关合同的义务在投标保函项下，通常为招标人；在承包工程的履约保函和预付款保函项下，通常为工程的业主。
3、担保人(Guarantor)，担保人又称保证人，即开立保函的银行担保人的责任是在收到索赔书和保函中规定的其他文件后，认为这些文件表面上与保函条件一致时，即支付保函中规定数额的经济赔偿27 4、通 知 行(Advising Bank)，通 知 行 又 称 转 递 行(Transmitting Bank)即根据开立保函的银行的要求和委托，将保函通知给受益人的银行通常为受益人所在地的银行5、保兑行(Confiriming Bank)，保兑行又称第二担保人，即根据担保人的要求在保函上加以保兑的银行保兑行通常为受益人所在地信誉良好的银行如担保银行的资信能力较差或属外汇紧缺国家的银行，受益人可要求在担保行出具的保函上由一家国际上公认的资信好的大银行加具保兑到时如担保人未按保函规定履行赔付，保兑行应代其履行付款义务28 6、转开行(Reissuing Bank)、转开行即指接受担保银行的要求，凭担保人的反担保向受益人开出保函的银行转开行通常是受益人所在地银行转开行如接受担保人请求转开的委托，就必须及时开出保函保函一经开出，转开行即变成担保人，承担担保人的责任义务7、反担保人(Counter Guarantor)，指为申请人向担保银行开出书面反担保函的人。
其责任是：保证申请人履行合同义务，同时，向担保人承诺，即当担保人在保函项下作出付款以后，担保人可以从反担保人处得到及时、足额的补偿，并在申请人不能向担保人作出补偿时，负责向担保人赔偿损失29银行保函各当事人之间的关系各当事人之间的关系担保人通知行转开行申请人保兑行受益人反担保人申请人向担保人提出开立保函的申请申请人选择反担保人 反担保人向担保人出具不可撤销的反担保 通知行转开行将保函通知转发受益人保兑行将保函通知转发受益人 受益人向保兑行索偿，担保人赔付保兑行赔付后，向担保人索偿，担保人再赔付给保兑行 担保人赔付后向反担保人索偿，反担保人赔付反担保人赔付后向申请人索偿，申请人赔付 受益人在担保付款条件成立时，向担保人索偿，担保人赔付 担保人通知行转开行申请人保兑行受益人反担保人30银行保函的主要内容 (一)有关当事人二)开立保函的依据保函开立的依据是基础合同，应列明合同或标书等协议的号码、日期三)担保金额和金额递减条款四)要求付款的条件担保人在收到索赔书或保函中规定的其他文件后，认为这些文件表面上与保函条款一致时，即支付保函中规定的款。