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1、第二章 合同的订立,合 同 法 （第 四 版）,第二章 合同的订立,引例： A公司给B公司发出订单（要约）购买电器，B公司在回信中表示完全接受订单，但其又附了一张纸这张纸记载了B公司提出的免责条款，A公司一看，不予理睬。B公司到期就发货，A公司认为货还不错，就收了。 问题：1.A、B之间的书面合同是否成立，为什么？ 2. A、B之间的合同是否最终成立，根据是什么？ 3.如果合同成立，合同成立之时、合同成立之地为何？,合 同 法 （第 四 版）,第二章 合同的订立,引例分析： 1.A、B之间的书面合同没有成立，因为B公司的回信构成了实质性变更，是新要约。对该新要约，A公司并未承诺。 2.A、B之
2、间的合同最终成立。因为B公司的发货为现物要约，A公司收货是承诺，双方以行为成立了合同。 3.A公司收货时，为合同成立之时；收货地，为合同成立之地。,合 同 法 （第 四 版）,第二章 合同的订立,本章学习目标 通过学习本章，你应该能够： 1.掌握要约与承诺的一般规则； 2.了解要约与要约邀请的区别； 3.了解法律对合同形式的要求； 4.了解合同应当具备的最基本的内容； 5.掌握格式条款的规则。 6.掌握缔约责任的适用。,第二章 合同的订立,第三节 合同的内容与形式,第二节 合同成立的含义及成立的时间和地点,第一节 要约与承诺,第四节 格式条款合同,第五节 缔约责任,第二章 练习题,合 同 法
3、（第 四 版）,第一节 要约与承诺,一、概述： 要约和承诺，是达成合意的方式，是合同成立的必经程序。合同法第13条规定：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。”合同作为关于债的合意，需要当事人相互交换意思表示，以求相互取得一致。订立合同的过程，就是双方当事人采用要约和承诺方式进行协商的过程。 要约，是订立合同过程中的首要环节。没有要约，就不存在承诺，合同也就无从产生。没有承诺，要约没有获得响应，也就失去了存在的价值。,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,二、要约： （一）要约的概念 要约，在许多场合又称为发价、发盘。合同法第14条第1款对要约的定义是：“要约是希望和他人订立合同的意
4、思表示”。 （二）要约的要件 合同法第14条第2款指出：作为要约的意思表示应当符合下列规定： 1.内容具体确定； 2.表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。,参考案例2-1,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,甲公司给乙公司去信，提出要把一台电机卖给乙公司，该信件内容具体、清楚。信件中提到，双方须签订确认书。乙公司回信，表示接受甲公司的一切条件。请问，甲、乙二公司之间是否成立了合同？,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,甲公司的信件不构成要约。要约效力的体现，是把成立合同的最终权利交给了对方。而甲公司提出要签订确认书，并没有把这种权利交给乙公司。合同法第32条规
5、定：当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时成立。乙公司回信，表示接受甲公司的一切条件，并不产生合同成立的结果,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,（三）要约的方式 （四）要约的效力 1.要约生效的时间 2.要约的效力,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,（五）要约的失效 合同法第20条规定：有下列情形之一的， 要约失效： 1.拒绝要约的通知到达要约人； 2.要约人依法撤销要约； 3.承诺期限届满，受要约人未作出承诺； 4.受要约人对要约的内容作出实质性变更。,（六）要约的撤回 （七）要约的撤销 1.撤销的含义 2.不得撤销的情形 三、要约邀请 （一）
6、要约邀请的概念和表现形式 1.寄送的价目表 2.拍卖公告、招标公告 3.招股说明书 4.广告,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,参考案例 2-2,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,某商店清仓查库，在报纸上刊登广告，称处理某某牌床垫，原价800元，现价280元，售完为止（没有规定承诺期限）。齐某在合理的时间内赶到商店，要求购买两个。商店经理说，该床垫质量很好，最低价为400元。齐某提起诉讼，商店辩称，“广告不是要约，只是要约邀请。”,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,商店的广告因包含足以使买卖成交的条件，同时也有受其约束的表示（售完为止）应认定广告构成要
7、约。,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,（二）要约和要约邀请的区别 要约和要约邀请都包含着当事人订立合同的愿望，但两者又有很大区别。 1.效力不同 2.目的不同 3.内容不同,（三）容纳规则 容纳规则是指要约邀请的内容，可以被要约所承继， 要约的内容可以被反要约所承继，最终成为合同的内容。 参考案例2-3,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,某杂志社发布征稿启事，在征稿启事中表明，对选中刊登的稿件一律按千字80元支付稿酬。这是要约邀请。张某投稿，这是要约， 杂志社选中刊登，这是承诺。杂志社应当按千字80元支付稿酬。,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,这千
8、字80元的稿酬是在要约邀请中规定的，按照容纳规则，这个规定已经成为双方合同中的条款。,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,四、承诺： （一）承诺的概念 承诺是对要约的接受，是指受要约人接受要约中的全部条款，向要约人作出的同意按要约成立合同的意思表示。承诺与要约结合，方能构成合同。合同法第21条规定：“承诺是受要约人同意要约的意思表示。”要约是一个诺言，承诺是一个诺言，一个诺言代表一项债务，两个诺言取得了一致，就构成了一个合同。,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,（二）承诺的条件 1.承诺是对要约同意的意思表示 2.承诺必须是受要约人向要约人作出答复 3.承诺必须是不附
9、条件的同意要约的各项条款 4.承诺应当是在要约确定的期限内到达要约人,参考案例 2-4,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,李某4月1日打鱼3000千克，当日要求王某以每500克3元的价格前来购买保鲜鱼。要约中没有规定承诺的期限。王某第二天持币前来购买，不料李某已经将鱼转卖他人。,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,4月份的保鲜期是2天，因此在第二天来购买，属在合理的期间内承诺。李某转卖，应当在王某承诺之前发出撤销通知。李某转卖，属于违法撤销要约的行为，应当承担缔约责任。,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,（三）承诺期限的计算 承诺的期限起算点有以下几种情
10、况： （1）要约人以电报发出要约的，承诺期限应当自电报交发之日起计算； （2）要约人以信件发出要约的，承诺期限以信件所载明的日期起算； （3）如果信件没有载明日期的，应按信封的发出的邮戳日起算； （4）要约人以电话、电传或者其他快速方法发出要约的，承诺期限应自到达受要约人时开始计算。,参考案例 2-5,第一节 要约与承诺,合 同 法 （第 四 版）,甲公司有一批货物待售,月日写了向乙公司要约的信件，信件特别注明希望在日内得到答复。但由于工作人员的疏忽，信件没有说明该要约的起算日期。月日，甲公司的工作人员才将信件投寄（邮戳日期是4月4日）。由于邮政编码和地址书写又有失误，直到月日乙公司才收到信件
11、。乙公司4月18日就发电报，接受一切条件,要求尽快发货。邮局月日才将电报发出并送达给甲公司。而甲公司否认合同的成立，理由是承诺期限应当从月日起计算，这样月日就到天了。乙公司主张应当从月日起计算，这样月日才到天。,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,显然，乙公司的主张是正确的。以邮戳日期作为起算日，对双方来说都是公平的,不易发生争议，发生争议时，取证也比较容易。一般来讲，发出地邮局是当日在收到交发的信件上加盖邮戳，假如由于邮局的失误，加盖邮戳的实际时间推迟了，仍然应当以邮戳日为承诺期限的起算日。,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,（四）承诺的方式 “承诺应当以通知的方式
12、作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外”（22条） 1.通知的方式 2.积极的行为可以构成承诺 3.消极的行为可以构成承诺,（五）承诺的生效 （六）承诺的撤回 （七）迟到的承诺 1.因迟发而迟到的承诺 2.未迟发而迟到的承诺 参考案例2-6,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,北京与南京一般信件的传递时间是三天。北京的甲方以信件向南京乙方发出要约，发出的邮戳日是1月1日，承诺期限是15天，但按照信件无法确定起算日期。乙方接到要约的时间是1月4日，经过考虑，乙方于14日向甲方邮寄接受要约的信件。表示承诺的信件本应于承诺期限的最后一天，即1月16日到达甲方，但由于自
13、然灾害或者邮局人员的工作失误，1月17日承诺才送达甲方。,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,要约生效的时间是1月4日。承诺期限是15天，自1月1日起算，最后一天是1月16日（计算公式是1加15）。甲方如果不接受迟到的承诺，必须发出否认通知，否则承诺生效、合同成立。,（八）承诺的内容 1.对承诺内容的要求 2.实质性变更 3.非实质性变更 （1）在承诺中提出了要约人法定义务 （2）在承诺中增加了说明性条款 （3）承诺在授权范围内对要约作了修改,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,参考案例 2-7,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,甲公司给乙公司发出要约，要
14、卖给乙公司50吨枣庄小枣。要约中条款齐全，乙公司表示接受，同时提出，甲公司发货时应附有产地证明书。请问：乙公司在表示接受的同时，增加了附产地证明书的要求，是实质性变更，还是非实质性变更 ？,合 同 法 （第 四 版）,第一节 要约与承诺,附产地证明书是甲公司应当承担的义务，此要求也未增加甲公司的负担，因此，乙公司的变更是非实质性变更，甲公司必须及时表示反对，否则以承诺的内容为准成立合同。,合 同 法 （第 四 版）,第二节 合同成立的含义及成立的时间和地点,一、合同成立的含义： 一般意义上的合同成立是指当事人就合同的必要内容达成合意的法律事实。严格意义上的合同成立，是指合同法律关系成立，即在当
15、事人之间建立起他们追求的法律关系。,合 同 法 （第 四 版）,第二节 合同成立的含义及成立的时间和地点,二、合同成立的时间： （一）一般规定 （二）采用合同书形式的合同成立的时间 （三）要求签订确认书的合同成立的时间,合 同 法 （第 四 版）,第二节 合同成立的含义及成立的时间和地点,甲方1月1日发传真给乙方提出要约，在要约中提出如乙方接受要约，应在确认书上签字或者盖章。甲方在发传真的同时，又发信将已经签字、盖章的一式两份确认书寄给乙方。乙方在1月1日回传真表示接受要约。乙方在1月4日收到确认书，1月4日在确认书上签字、盖章，1月5日将确认书邮回。1月8日邮局将确认书送达到甲方的传达室。1月10日甲方的负责人看到确认书。,参考案例2-8,此合同于1月8日成立，即承诺送达至要约人时成立。,合 同 法 （第 四 版）,第二节 合同成立的含义及成立的时间和地点,三、合同的成立地点 确定合同成立地，对于合同纠纷的诉讼管辖、交易习惯的适用、价格的确定、有关费用的承担以及涉外合同的法律适用等，具有重要意义。,合 同 法 （第 四 版）,第二节 合同成立的含义及成立的时间和地点,（一）确定合同成立地点的根本依据 （
