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1、,企业改制及混合所有制中并购重组技巧,2,一、企业改制就是把有限公司改制为股份有限公司,（一）有限公司改为股份有限公司 1、净资产折股的不同改制方案的结果差异极大，企业不能瞎改； 2、发起人资格合法合规性问题； 3、出资方式和内容合法合规性问题； 4、公司章程制定问题； 5、运行设计和治理结构完善的合法合规性问题。,3,（二）上市主体的肌体架构股权结构科学和合理化 1、股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东所持发行人的股份不存在重大权属纠纷。 2、股权不能够太集中或者太分散 3、不能工会或者职工持股会持股 （中国证监会法律部200024号文和民办函2000110号文）,4,年，民
2、政部就停止了对职工持股会的审批。年月日，民政部办公厅印发了关于暂停对企业内部职工持股会进行社会团体法人登记的函（民办函2000110号文件）。年月，中国证监会颁布的关于职工持股会及工会能否作为上市公司股东的复函（法律部200024号文件）明确规定：“由于职工持股会已经不再具有法人资格。在这种情况改变之前，职工持股会不能成为上市公司的股东。” “职工持股会属于单位内部团体，不再由民政部门登记管理，不能成为公司的股东”，“工会作为上市公司的股东，其身份与工会的设立和活动宗旨不一致，故暂不受理工会作为股东或发起人的公司公开发行股票的申请”。工会持股也违反了中华人民共和国工会法。2002年法协115号
3、文规定，“对拟上市公司而言受理其发行申请时，应要求发行人的股东不属于职工持股会及工会持股”。,5,4、不能股权上“一拖几”“显名股东”与“隐名股东” 普遍选择“有限公司”形态，由于有限公司有股东不能超过50人的限制，所以存在“一拖几”现象。这一不规范和后遗症是： （1）存在违反改制根本性目的“产权清晰”； （2）违反工商真实注资和股东真实的要求； （3）存在一系列民事法律纠纷的隐患，拖在别人后面的人利益无法得到保障。 5、不能“干股” 6、不能信托代持股 7、不能有隐蔽的股权转让对赌协议。,6,（三）企业控制权界定问题 中国证监会制定的首次公开发行股票并上市管理办法第十二条“实际控制人没有发生
4、变更”的理解和适用证券期货法律适用意见第1号 （证监法律字200715号 ） 就首次公开发行股票并上市管理办法第十二条中“实际控制人没有发生变更”的理解同样适用于首次公开发行股票并创业上市管理办法第十三条中“实际控制人没有发生变更”的理解并进行了详细阐述。 证监会表示，在审核过程中发现，在多家申请IPO的案例，尤其是一些中小企业案例中，均存在如何理解和适用首次公开发行股票并上市管理办法第十二条发行人最近3年内实际控制人没有发生变更的问题。为正确理解和适用该条规定，为合理、审慎地判断发行人是否符合该条规定确立基本的把握原则和判断标准，所以制定了相关法律适用意见。,7,根据意见，认定公司控制权的归
5、属，既需要审查相应的股权投资关系，也需要根据个案的实际情况，综合对发行人股东大会、董事会决议的实质影响、对董事和高级管理人员的提名及任免所起的作用等因素进行分析判断。发行人及其保荐人和律师主张多人共同拥有公司控制权的，应当符合相关条件：第一，每人都必须直接持有公司股份和/或者间接支配公司股份的表决权；第二，发行人公司治理结构健全、运行良好，多人共同拥有公司控制权的情况不影响发行人的规范运作；第三，多人共同拥有公司控制权的情况，一般应当通过公司章程、协议或者其他安排予以明确，该情况在最近3年内且在首发后的可预期期限内是稳定、有效存在的，共同拥有公司控制权的多人没有出现重大变更。如果发行人最近3年
6、或者创业板上市的2年内持有、实际支配公司股份表决权比例最高的人发生变化，且变化前后的股东不属于同一实际控制人，视为公司控制权发生变更；发行人最近3年内持有、实际支配公司股份表决权比例最高的人存在重大不确定性的，比照上述规定执行。,1、并购概念 (1)兼并，英文是merger，含有吞并、吸收、合并之意。 (2)收购，英文是acquisition,是指对企业的资产和股份的购买行为。 (3)并购，英文是merger & acquisition 缩写为M&A，泛指在市场机制作用下，企业为了获得其他企业的控制权而进行的产权交易活动。,二、并购重组及混合所有制改革中的外资与民企并购机会及操作技巧 （一）要
7、明确并购的概念、目的和动因,并购的本质！,企业并购是企业控制权的让渡，它有时和风细雨，有时急风骤雨，有时腥风血雨。揭开其面纱，会发现，这不过是权力角逐伴生的表象。并购是权利的角斗场，是智慧的竞技台，是资本的淘金池，是成长的助推器。作为最高端的商业较量，并购之“一斑”可窥商业社会之“全豹”，阴谋与厚道，算计与拙守，欺诈与友善，疯狂与平和，创造与毁灭，众态云集一处，万象蔚然大观。万宗归一，并购的哲学也是商业社会生存的哲学，争夺权力的较量始终是生存竞争中的终极较量。,没有一个大公司不是通过某种程度、某种形式的兼并成长起来的，几乎没有一家公司主要是靠内部扩张成长起来的！ 诺贝尔经济学奖获得者 乔治斯蒂
8、格勒,10,资本的低成本扩张 业务与资产的整合 开拓新的市场，增加市场份额 扩大生产规模，降低成本费用 获得垄断利润或相对垄断利润 获取资本收益 管理层利益驱动 避税,2、并购目的,11,案例分析： 粤美MBO的成功与伊利股份失败的比较与启示,12,案例分析与讨论： 中粮集团并购重组实现全产业链案例 国家电网公司上下游通吃的并购重组案例,案例：家电行业的十五年并购洗牌,有竞争力的家电品牌,类似的是啤酒行业企业的并购程组最最终只剩下几个品牌,14,并购动因 1） 规模经济动因 2） 提高市场占有率动因 3） 企业发展动因 4） 单纯利润动因 5） 买“壳”上市动因 6） 降低交易费用动因 7）
9、政府推动动因,意见指出，进一步贯彻落实重点产业调整和振兴规划，做强做大优势企业。以汽车、钢铁、水泥、机械制造、电解铝、稀土等行业为重点，推动优势企业实施强强联合、跨地区兼并重组、境外并购和投资合作，提高产业集中度，促进规模化、集约化经营，加快发展具有自主知识产权和知名品牌的骨干企业，培养一批具有国际竞争力的大型企业集团，推动产业结构优化升级。,并购中看得见的手：政府的力量,中华人民共和国国民经济和社会发展第十二个五年规划纲要 第九章 改造提升制造业 第四节 引导企业兼并重组 坚持市场化运作，发挥企业主体作用，完善配套政策，消除制度障碍，以汽车、钢铁、水泥、机械制造、电解铝、稀土、电子信息、医药
10、等行业为重点，推动优势企业实施强强联合、跨地区兼并重组，提高产业集中度。推动自主品牌建设，提升品牌价值和效应，加快发展拥有国际知名品牌和核心竞争力的大型企业。,17,案例：晋煤国有化的红与黑！,晋煤重组的最大问题，在于采用了下指标、时间表、责任制的行政方式，把已经过市场确认的资产分解到11个地市，限期完成，违背了民法的自愿原则。这种由政府自行确定补偿比例，是强制定价，以行政权干涉市场的资源配置，混淆矿产资源出让与转让行为的性质，加剧了兼并与被兼并方的矛盾，损害了市场配置资源机制。,19,中国特色的并购重组动因 A、政府强制国企解困中的捆绑上市 B、企业家侧重规模扩张的政治追求 C、利用上市公司
11、的圈钱效应与掏空上市公司,20,案例分析：国有企业与民营企业并购重组没有遵循国资监管政策和法律的著名案例新华都集团董事长陈发树申请行政复议“索要”云南白药股权未果之后，近期他将不受理行政复议的国家烟草专卖局告上北京中院，但同样未获得受理。昨日全国工商联民营经济研究会的一次研讨会上，对此案以及国资流失问题展开了讨论。,21,并购效应 1） 经营协同效应：1+12 2） 财务协同效应：并购给企业带来财务上带来收益，合理避税，预期效应对并购的巨大刺激。 3） 企业发展效应：有效降低新行业进入壁垒，降低企业发展风险与成本，充分利用经验成本曲线效应。 4）市场份额效应：横向并购减少竞争对手，解决行业生产
12、能力扩大速度与市场扩大速度的矛盾。纵向并购对上下游企业实施有效控制，节约交易成本，降低产业流程风险。,快鱼吃慢鱼的投资收购案例 海尔投资收购案例,22,明确了并购的目的，才能进行科学的并购决策,25,（二）进行并购的前期准备工作,（一）了解出售、转让公司的动机，目标公司的基本情况和存在的法律障碍； 1、为什么要出售股权或转让目标公司； 2、谁全权负责相关事宜，相关人员的分工及权限； 3、公司的基本情况，包括股东、高级管理人员的相关资料，公司资产、负债、经营情况以及公司的法律状况； 4、并购双方优势劣势分析； 5、并购目标公司能带来什么好处； 6、目标公司的价值大概是多少； 7、是否有能力购买，
13、包括支付能力和管理能力。,26,（二）聘请中介机构 中介机构包括： 投资银行 投资咨询公司 注册会计师事务所 律师事务所,27,（三）并购中的尽职调查 收购方在根据发展战略和中介机构的意见初步确定目标公司后，可以组织由企业管理人员、财务顾问、律师、注册会计师等组成的审评队伍，对选定的目标公司作进一步细致的审查和评价，这个过程称为“尽职调查”。 尽职调查的目的：发现和分析可能影响收购成功和有关收购成本的所有问题，为评价目标公司的价值和分析兼并的可行性提供依据。,28,关于发布保荐人尽职调查工作准则的通知 证监发行字2006 15号,保荐人尽职调查工作准则 目 录 第一章 总则 第二章 发行人基本
14、情况调查 第三章 业务与技术调查 第四章 同业竞争与关联交易调查 第五章 高管人员调查 第六章 组织结构与内部控制调查 第七章 财务与会计调查 第八章 业务发展目标调查 第九章 募集资金运用调查 第十章 风险因素及其他重要事项调查 第十一章 附 则 例如：平安证券投资银行，为进一步提高执业质量，降低证券发行风险，结合保荐人尽职调查工作准则（证监发行字200615号），特制定本保荐项目尽职调查工作指南，为项目组人员在保荐发行上市项目中的尽职调查及底稿编制工作提供参考或指导。,29,30,31,32,33,（四）制定初步收购方案 初步收购方案主要包括以下内容： (1)收购方的基本经营情况和收购战略
15、。 (2)目标公司的基本情况。 (3)收购方式、收购价格、支付方式及时间。 (4)收购后对目标公司的整合计划。 (5)公司管理架构的调整及员工的安排。 (6)目标公司未来的发展战略规划及前景分析。,34,35,36,（五）并购的实施阶段,1与目标公司谈判 2确定收购价格、支付方式 3签订转让协议 4报批和信息披露 股权转让涉及国有股(国家股和国有法人股)的，要由目标公司向国有资产管理部门和省级人民政府提出转让股份申请，获批后再向财政部(目前为国资委)提交报告，获批准后，双方根据批复文件的要求，对协议相关条款进行修改，正式签订股权转让协议。此外涉及相关产业还要经过具体部门如商务部等的批准。 5办
16、理股权交割手续等相关法律手续,并购的操作流程,1、企业并购重组的一般流程,A、并购流程的灵活性 B、步骤之间的反复性,38,（六）并购整合阶段的工作,1进驻目标公司 提议召开临时股东大会，根据目标公司股权变动情况，修订公司章程，明确收购方的控股地位 对目标公司董事会、监事会进行改组，成立新的董事会，任命总经理等高管人员 2经营整合 在稳定客户、供应商关系的基础上，调整公司的经营政策和重新确定公司的经营重点，将目标公司的发展轨迹纳入自己的整体经营战略。,39,3债务整合 债务整合是指通过改变目标公司的资本结构、偿债期限结构等，以达到降低债务资本、减轻偿债压力的目的。 具体可通过与债权人沟通、改变债务的偿还期限或扩大长期负债、偿还短期债务等途径，实现降低债务成本、减轻偿债压力。,40,4组
