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1、第四章 外商投资企业法,第一节 中外合资经营企业法,第二节 中外合作经营企业法,第三节 外资企业法,学习目标,了解三种外商投资企业的概念和特征； 理解三种外商投资企业的出资及其组 织机构； 掌握三种外资企业的特殊法律制度。,学习目标,能处理实例中出现的违反外商投资企业 法的情形。,第一节 中外合资经营企业法,三、中外合资经营企业的组织形式、 注册资本与合营各方的出资方式,四、中外合资经营企业的组织机构,一、中外合资经营企业法概述,二、中外合资经营企业的设立,五、中外合资经营企业的经营管理,六、中外合资经营企业的期限、解散 和清算,七、合营各方争议的解决,一、中外合资经营企业法概述,（一）中外合
2、资经营企业的概念和特征 中外合资经营企业（简称合营企业）， 是指由中外合营者根据中国法律的规定，按 照平等互利的原则，经中国政府批准，在中 国境内共同投资、共同经营、共负盈亏、共 担风险的企业。,（一）中外合资经营企业的概念和特征,（一）中外合资经营企业的概念和特征,合营企业具有如下三个法律特征： 经中国政府批准设立的中国法人； 外方合营者可以是公司、企业、其他经济 组织或者个人，但中方合营者中不得有公民个 人； 中外合营者各方共同投资、共同经营、按 出资比例共担风险、共负盈亏。,（二）中外合资经营企业法的概念 和立法宗旨,中外合资经营企业法是指调整国家在管理和协调 经济运行过程中发生的关于中
3、外合资营企业经济关系 的法律规范的总称。 中外合资经营企业一经中国政府批准成立，就具 有中国法人的资格，受中国法律的管辖和保护。 国家对中外合资经营企业不实行国有化征收。但 在特殊情况下，根据社会公共利益的需要，对中外合 资经营企业可以依照法律程序实行征收，并给予相应 的补偿。,二、中外合资经营企业的设立,（一）设立的条件 申请设立的合营企业应注重经济效益，符 合要求。 申请设立合营企业，有不符合要求的情况 的不予批准。,（二）设立的程序,与内资企业设立不同，外资企业设立要经过审 批程序（见图4-1）。,图4-1 中外合资经营企业设立程序,三、中外合资经营企业的组织形式、 注册资本与合营各方的
4、出资方式,（一）合营企业的组织形式 合营企业的组织形式为有限责任公司， 即合营企业以其拥有的全部财产对债务负责， 而合营各方对企业的责任也仅以其各自认缴 的出资额为限。,（二）合营企业的注册资本,合营企业的注册资本，是指为设立合营 企业在登记管理机构注册的资本总额，应为 合营各方认缴的出资额之和。在合营企业的 注册资本中，外国合营者的投资比例一般不 低于25。合营企业的注册资本，应当与生 产经营的规模、范围相适应。,相关链接,合营企业注册资本与投资总额的关系 合营企业注册资本与投资总额的比例要符合法律规定： 投资总额在300万美元以下的（含300万），注册资本 至少应占投资总额的7/10； 投
5、资总额在300万美元以上至1000万（含1000万）美的，注册资本至少应占投资总额的1/2，其中投资总额在420 万美元以下的，注册资本不得低于210万美元； 投资总额在1000万美元以上至3000万（含3000万）美元 的，注册资本至少应占投资总额的2/5，其中投资总额在1250 万美元以下的，注册资本不得低于500万美元； 投资总额在3000万美元以上的，注册资本至少应占投 资总额的1/3，其中投资总额在3600万美元以下的，注册资本 不得低于1200万美元。,（三）合营各方的出资方式,合营企业各方可以用货币出资，也可以用 实物出资，还可以用工业产权、专有技术、场 地使用权等作价出资。 除
6、货币外的出资作价，由合营各方按照公 平合理的原则协商确定，或聘请合营各方同意 的第三者评定。,（四）合营企业的出资期限,外商投资企业的投资应按照项目进度，在合同、 章程中明确约定出资期限（见图4-2）。未作规定的， 审批机关不予批准，登记机关不予登记注册。,图4-2 合营企业的出资期限,拓展提高,合资企业与我国有限责任公司出资比较 中外合资经营企业采取有限责任公司的组织形 式，但是在出资问题上，与我国公司法关于有 限责任公司出资的规定有明显的不同。具体体现在 履行出资义务、投资人之间的出资比例、出资结构 和出资期限四个方面。,四、中外合资经营企业的组织机构,中外合资经营企业的组织机构（见图4-
7、3）。,图4-3 中外合资经营企业的组织机构,五、中外合资经营企业的经营管理,（一）合营企业的生产经营计划 合营企业在中国法律、法规规定的范围 内，有权自主地从事经营管理活动。合营企 业按照合营合同规定的经营范围和生产规模 制订的生产经营计划，由董事会批准执行， 报企业主管部门备案。 企业主管部门和各级计划管理部门，不 对合营企业下达指令性生产经营计划。,（二）合营企业的物资购买与产品销售,合营企业对所需的机器设备、原材料、 燃料、配套件、运输工具和办公用品等，有 权自行决定在中国购买或在国际市场购买。 在销售方面，中国政府鼓励合营企业向 国际市场销售其产品，合营企业有权自行出 口其产品，也可
8、以委托外国合营者的销售机 构或中国的外贸公司代销或经销。,（三）合营企业的财务会计制度与 利润分配,合营企业设总会计师，协助总经理主持 企业的财务会计工作。 合营企业中合营各方的出资证明书、合 营企业的年度会计报表、合营企业清算的会 计报表，应经中国注册会计师验证和出具证 明，方为有效。,合营企业按税法规定缴纳企业所得税后的利润 分配情况（见图4-4）。但在亏损情况下，以前年度的亏损未弥补前不得分配利润。以前年度未分配的 利润，可并入本年度利润分配。,图4-4 合营企业的利润分配情况,（三）合营企业的财务会计制度与 利润分配,六、中外合资经营企业的期限、解散 和清算,（一）合营企业的合营期限
9、合营企业的合营期限，按不同行业、不 同情况作不同的规定： 有的行业的合营企业，应当约定合营期 限； 有的行业的合营企业，可以约定合营期 限，也可以不约定合营期限。,相关链接,合营期限的法律规定 合营企业的合营期限，一般原则上为10年至30 年。投资大、建设周期长、资金利润率低的项目以 及由外国合营者提供先进技术或者关键技术生产尖 端产品项目；或者在国际上有竞争能力的产品的项 目，其合营期限可以延长到50年。经国务院特别批 准的，可以在50年以上。 对于属于国家规定鼓励投资和允许投资项目的 合营企业，除前述行业外，合营各方可以在合同中 约定合营期限，也可以不约定合营期限。,（二）合营企业的解散,
10、合营企业合营期限届满而不申请延长合 营期限，合营企业自然解散，这属于正常解 散。而在合同规定的有效期内，发生所规定 情况的，应由董事会提出解散申请书，报审 批机构批准。,（三）合营企业的清算,合营企业宣告解散时，董事会应提出清算的程 序、原则和清算委员会人选，报企业主管部门审核 并监督清算。 在合营企业清算工作结束后，由清算委员会提 出清算结束报告，提请董事会通过后报原审批机关， 并向原登记管理机构办理注销登记手续，缴销营业 执照。 合营企业解散后，各项账册及文件应由原中国 合营者保存。,七、合营各方争议的解决,合营各方发生纠纷，董事会不能协商解决 时，由中国仲裁机构进行调解或仲裁，也可由 合
11、营各方协议在其他仲裁机构仲裁。 如合营各方之间没有仲裁的书面协议，发 生争议的任何一方都可以依法向中国的人民法 院起诉。,第二节 中外合作经营企业法,三、中外合作经营企业的组织形式 与管理形式,四、中外合作经营企业的投资方式 与财产所有权,一、中外合作经营企业法概述,二、中外合作经营企业的设立,五、中外合作经营企业收益分配、 亏损风险分担及投资回收,六、中外合作经营企业的期限和终止,一、中外合作经营企业法概述,（一）中外合作经营企业的概念和特征 中外合作经营企业（简称合作企业）， 是指中外合作者依照中国法律的规定，在中 国境内共同投资，按合作企业合同约定分配 收益或产品、分担风险和亏损的企业。
12、,一、中外合作经营企业法概述,一、中外合作经营企业法概述,与合营企业相比，合作企业具有如下三 个法律特征： 合作企业是一种契约式的外商投资企业。 合作企业的出资方式较为灵活。 合作企业的组织形式和组织机构多样化。,拓展提高,合作企业与合营企业的区别 （1）合作企业属于契约式的外商投资企业，中外合 作者之间权利义务分配按照合作合同的约定处 理，与双方的出资比例之间没有必然的联系； 而中外合资经营企业属于股权式的外商投资企 业，合作者之间权利义务分配按照出资比例进 行确定，此为法定性的标准。 （2）中外合作经营企业出资方式灵活，允许双方约 定有一方先行收回投资；而中外合资经营企业 则不允许其中一方
13、先行收回投资。 （3）合作企业的组织形式多样；而合资企业的组织 形式为有限责任公司，属于法人型企业。,（二）中外合作经营企业法的概念,中外合作经营企业法是指调整中外合作 经营企业的设立、变更终止及其在生产经营 活动中发生的各种经济关系的法律规范的总 称。,二、中外合作经营企业的设立,（一）设立的条件 在中国境内设立合作企业，应当符合国家的发展 目标和产业政策（见图4-5）。,图4-5 国家鼓励的合作企业,（二）设立的程序,中外合作经营企业设立的程序（见图4-6）。,图4-6 中外合作经营企业的设立程序,三、中外合作经营企业的组织形式与 管理形式,确定投资各方在合作企业中权利与义务关 系及指导中
14、外合作经营企业运行的文件主要有 两个： 合作企业的合同； 合作企业章程。,（一）合作企业的组织形式,合作企业的组织形式，分为法人型合作企业和 非法人型合作企业，其区别如表4-1所示。,表4-1 合作企业的组织形式,（二）合作企业的管理形式,合作企业的管理形式，分为董事会制、联合管 理制和委托管理制，如表6-2所示。,表6-2 合作企业的管理形式,四、中外合作经营企业的投资方式与 财产所有权,（一）合作各方的投资方式 合作企业的中外合作者，其投资或提供的 合作条件可以是现金、实物、土地使用权、工 业产权、非专利技术和其他财产权利。在依法 取得中国法人资格的合作企业中，外国合作者 的投资一般不低于
15、合作企业注册资本的25%。,（一）合作各方的投资方式,中外合作者应按照中国法律和合作企业 合同约定，如期履行缴足投资、提供合作条 件的义务。出资期限的规定与第一节中外合 资经营企业法的规定一致。上述投资或提供 的合作条件，应当由中国注册会计师或有关 机构验证并出具证明。,（二）合作者投资的财产所有权,关于合作者投资的财产所有权，分为两种情 形，如表4-3所示。,表4-3 合作者投资的财产所有权,五、中外合作经营企业收益分配、 亏损风险分担及投资回收,（一）合作企业的收益分配与亏损风险分担 合作企业的合作各方，依照合作企业合同的约 定，分配收益或产品，承担风险和亏损。,（二）合作企业的投资回收,
16、外国合作者在合作期限内可以申请按照下列方 式先行回收其投资： （1）在按照投资或提供合作条件进行分配的基 础上，在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益 分配比例； （2）经财政税务机关按照国家有关税收的规定 审查批准，外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收 投资； （3）经财政税务机关和审查批准机关批准的其 他回收投资方式。,六、中外合作经营企业的期限和终止,合作企业的合作期限由中外合作者协商 并在合作企业合同中定明。 合作企业在合作期限届满或合作企业合 同中规定的终止原因出现时终止。,第三节 外资企业法,三、外资企业的设立、变更、 终止和清算,一、外资企业法概述,二、外资企业的组织形式、 注册资本与出资,一、外资企业法概述,（一）外资企业的概念和特征 外资企业，是指依照中国有关法律在中 国境内设立的全部资本由外国投资者投资的 法人企业，但不包括外国企业和其他经济组 织在中国境内设立的分支机构。,（一）外资企业的概念和特征,（一）外资企业的概念和特征,外资企业具有以下三个法律特征： 外资企业是依照中国有关法律设立的企 业； 外资企业是外国投资者在中国境内设
