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1、第二章 个人独资企业与合伙企业法律制度,本章考情分析 在最近3年的考试中，本章的平均分值为6分，2011年的分值为9.5分，近年教材对本章内容基本未进行调整。本章考点不多，大部分考点需要考生准确理解，复习难度不大。考生应熟练掌握有限合伙企业中普通合伙人和有限合伙人的区别，适当关注案例题。 最近3年题型题量分析,第一节 个人独资企业法律制度（）,一、个人独资企业的性质 1、个人独资企业不具有法人资格，也无独立承担民事责任的能力。但个人独资企业是独立的民事主体，可以自己的名义从事民事活动（P33）。 2、个人独资企业的分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担（P35）。 【相关链接】分
2、公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承担。 二、个人独资企业的设立条件（P33） （） 1、投资人（P35） （1）投资人只能是具有中国国籍的自然人，不包括港、澳、台同胞（港、澳、台同胞设立的企业为外资企业），不包括法人。 （2）国家公务员、党政机关领导干部、法官、检察官、警官、商业银行工作人员等，不得投资设立个人独资企业。,2、企业名称 个人独资企业的名称中不能出现“有限”、“有限责任”或者“公司”字样。 3、有投资人申报的出资（） （1）投资人可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资，但不能以“劳务”出资。 （2）投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作
3、为个人出资。投资人在申请企业设立时，明确以家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。以“家庭共有财产”出资的，应当在申请书中注明；未注明的，视为以“个人财产”出资。 4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 5、有必要的从业人员 【解释】个人独资企业没有“企业章程”的法定要求；没有注册资本最低限额的要求。,【考题1单选题】自然人甲拟设立个人独资企业。下列表述中，符合个人独资企业法律制度规定的是（ ）。（2009年原制度） A、该个人独资企业名称中可以使用“公司”字样，但是不得使用“有限”或者“有限责任”字样 B、甲只能以其个人财产投资，不得以其家庭共有财产出
4、资 C、甲可以根据业务需要，申请设立个人独资企业的分支机构. D、设立后的个人独资企业可以依法申请贷款，但不能取得土地使用权 【答案】C,【考题2多选题】下列有关个人独资企业设立条件的表述中，符合个人独资企业法律制度规定的有（ ）。（2009年新制度） A、投资人为一个自然人，且为中国公民. B、有合法的企业名称. C、有企业章程 D、有投资人申报的出资. 【答案】ABD 【考题3多选题】根据个人独资企业法律制度的规定，下列各项中，可作为投资人申请设立个人独资企业的有（ ）。（2011年） A刑满释放的无业人员甲. B某民营商业银行的工作人员乙 C有不良信用记录的个体工商户丙. D.一年前曾担
5、任过某破产清算企业的总经理并对其破产负有个人责任，现为某企业销售人员的丁. 【答案】ACD,三、个人独资企业的事务管理（P35） 投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用他人负责企业的事务管理 1、内部限制（2000年综合题、01年、04年单选题） （1）对外个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。 【相关链接1】合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意的第三人。 【相关链接2】法人的法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。 （2）对内投资人委托或者聘用的人员违反双方订
6、立的合同，给投资人造成损失的，应当承担民事赔偿责任。,【考题单选题】个人独资企业投资人甲聘用乙管理企业事务，同时对乙的职权予以限制，凡是乙对外签订标的额超过1万元的合同，必须经甲同意。某日，乙未经甲同意与善意第三人丙签订了一份标的额为2万元的买卖合同。根据个人独资企业法的规定，下列关于该合同效力的表述中，正确的是（ ）。（2001年） A、该合同为有效合同，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任. B、该合同为无效合同，但如果给甲造成损害，由乙承担民事赔偿责任 C、该合同为可撤销合同，甲可请求人民法院予以撤销 D、该合同为效力待定合同，经甲追认后有效 【答案】A,2、法定限制（法律对受托人职
7、权的限制）（P36） （1）不得擅自以企业财产提供担保； （2）未经投资人同意，不得从事与本企业相竞争的业务 （3）未经投资人同意，不得同本企业订立合同或者进行交易； （4）未经投资人同意，不得擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用。 【例题1多选题】张某因出国留学将自己的个人独资企业委托陈某管理，并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定。假设第三人对此授权不知情，则陈某在受托期间实施的下列行为中，属于法律禁止或无效的有（ ）。 A、未经张某同意与某公司签订交易额为100万元的合同 B、未经张某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业. C、未经张某同意向某电视台支付广告费
8、8万元 D、未经张某同意将企业的商标有偿转让. 【答案】BD,【例题2单选题】甲投资设立乙个人独资企业，委托丙管理企业事务，授权丙可以决定10万元以下的交易。丙以乙个人独资企业的名义与丁公司订立合同，将乙个人独资企业的商标以15万元的价格转让给丁公司。甲得知后表示反对，由此发生争议。根据个人独资企业法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。 A该合同有效，丁公司有权使用该商标 B丙仅有权决定10万元以下的合同，该合同无效 C如果甲不能向丁公司出示给丙的授权委托书，则甲应当履行该合同 D该合同未经投资人甲同意，属于无效合同. 【答案】D,四、解散和清算（P37）（01、03年多，06、10年单
9、） 1、清算人 投资人可以自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。 【解释1】“投资人”可以自行清算，不包括受托人、投资人的继承人。 【解释2】债权人不能直接清算，只能申请人民法院指定清算人。 【例题单选题】张某以个人财产出资设立一个人独资企业，聘请陈某管理该企业事务。张某病故后，因企业负债较多，张某的妻子作为惟一继承人明确表示不愿继承该企业，该企业只得解散。根据个人独资企业法的规定，关于该企业清算人的下列表述中，正确的（ ）。 A、由陈某进行清算 B、由张某的妻子进行清算 C、由债权人进行清算 D、由债权人申请法院指定清算人进行清算. 【答案】D,2、债权申报期限 债权人应当在接
10、到通知之日起30日内，未接到通知的债权人应当在公告之日起“60日”内，向投资人申报债权。 3、财产的清偿顺序 （1）所欠职工工资和社会保险费用； （2）所欠税款； （3）其他债务。 个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。 【解释】工资和社会保险费用作为第一顺位清偿，但在企业破产法中，社会保险费用和税款是同一顺位。 4、个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在“5年”内未向债务人提出偿债要求的，该责任消灭。（p38）,【例题1单选题】张某于2003年3月设立乙个人独资企业。2003年5月，乙企业与甲公司签订一份买卖合同
11、，根据合同约定，乙企业应于2003年8月15日前支付给甲公司货款15万元，但乙企业一直未支付该款项。2004年1月乙企业解散。2006年5月1日，甲公司要求张某偿还上述15万元债务，遭到张某的拒绝。根据个人独资企业法律制度的规定，下列表述中，正确的是（ ）。 A因乙企业已经解散，甲公司的债权已经消灭 B甲公司可以要求张某以其个人财产承担15万元的债务. C甲公司请求张某偿还债务已超过诉讼时效，其请求不能得到支持 D甲公司请求张某偿还债务的期限应于2006年1月届满 【答案】B,【考题1多选题】张先生在谈论个人独资企业法的有关规定时讲到以下内容，其中正确的有（ ）。（2003年） A、设立个人独
12、资企业时，投资人可以个人财产出资，也可以家庭其他成员的财产作为个人出资 B、个人独资企业可以设立分支机构. C、个人独资企业解散时，可由投资人自行清算，也可由债权人申请人民法院指定清算人进行清算. D、个人独资企业解散清偿债务时，所欠职工工资和社会保险费用应作为第一顺序清偿. 【答案】BCD,【考题2单选题】甲以个人财产出资设立个人独资企业，该企业因经营不善被解散，其财产不足以清偿所负债务。对于尚未清偿的债务，下列表述中，符合个人独资企业法律制度规定的是（ ）（01、06、10年） A.甲不再清偿 B.甲应以个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿 C.甲应以家庭共有财产予以清偿，仍不
13、足清偿的，则不再清偿 D.甲应以个人的其他财产予以清偿，但债权人在该企业解散后5年内未提出偿债清求的，则不再清偿. 【答案】D,五、民事赔偿责任的优先执行（P38）（2000年单选） 违反个人独资企业法的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚金、罚款，其财产不足以同时支付的，或者被判处没收财产的，应当首先承担民事赔偿责任。 【相关链接1】合伙企业违反合伙企业法的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金的，其财产不足以支付时，先承担民事赔偿责任。 【相关链接2】公司违反公司法的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金的，其财产不足以支付时，先承担民事赔偿责任。 【相关链接3】上市公司违反证券法的
14、规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚金、罚款，其财产不足以同时支付的，应当首先承担民事赔偿责任。,【考题单选题】根据个人独资企业法律制度规定，个人独资企业违反法律规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚金、罚款，其财产不足以同时支付的，或者被判处没收财产的，应当先（ ）（2000年） A.承担民事赔偿责任. B.缴纳罚款 C.缴纳罚金 D.没收财产 【答案】A,第二节 合伙企业法律制度,一、普通合伙企业 1、合伙企业的设立条件（P40） （1）合伙人 【解释1】合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。 【解释2】合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他组织；但个人独资企业的投资人只能是自然人。 【
15、解释3】国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，但可以成为有限合伙人。 （2）合伙协议 【解释】修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。,（3）出资 合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，普通合伙人也可以用劳务出资。 2合伙企业财产（P44） （1）对内转让 普通合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。 （2）对外转让 除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。在同等条件下，其他合伙
16、人有优先购买权。（2011年案例分析） 【解释】对外转让财产份额时，先看合伙协议是否另有约定（爱怎么约定就怎么约定）；合伙协议未约定的，法律才规定必须经其他合伙人一致同意。,（3）出质法定 普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。 3合伙企业的事务执行（P46P47） （1）普通合伙人的权利 各合伙人无论其出资多少，都有权平等享有执行合伙事务的权利。 不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。 合伙人有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料。 受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。,（2）合伙人的义务（P47） 普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。（法定） 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企
