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1、行 政 法 学,第五章 具体行政行为 第一节 行政命令 一、概念、特征 行政命令：行政主体依法要求相对人为或不为一定行为的具体行政行为。 特征： 1、由行政主体作出 2、属于不利行政行为 3、依职权行政行为,二、行政命令的内容及形式 行政命令一般只涉及相对人义务，而不涉及相对人权利。 行政命令所设定的义务内容包括： A作为义务限期出境、限期整改、限期拆除违章建筑等 B不作为义务禁止通行、禁止携带危险物品上车、禁止狩猎、捕鱼、砍伐等。,责令（限期）改正与行政处罚的比较 区别： 1、性质不同 责令（限期）改正是行政机关要求相对人为一定行为的行政命令；行政处罚是对相对人的一种法律制裁。 2、内容不同
2、 责令（限期）改正要求相对人履行一定义务，停止违法行为，消除影响，恢复原状；行政处罚则是对相对人的人身、财产的一种限制、剥夺。 3、形式不同 ,4、直接目的不同 责令（限期）改正是要求相对人履行既有的法定义务；而行政处罚则是科以新义务，以达惩戒之效。 联系： 1、起因相同 2、终极目的相同 3、同步进行或前后相连,第二节 行政征收 一、概念与特征 行政征收：行政主体根据法律规定，以强制方式无偿取得相对人财产所有权的一种具体行政行为。 特征（1）前提相对人负有行政法上的缴纳义务； （2）本质取得相对人财产的所有权； （3）方式单方、无偿、强制,概念比较 1、行政征收与公益征收 区别在以下方面：
3、（1）是否有偿 （2）是否固定、连续 （3）程序繁杂程度不同 （4）前提不同,大量土地被征收用于经济开发区、大学城建设等,2、行政征收与行政征用 区别： （1）法律后果上，前者导致所有权的转移；后者导致所有权与使用权的分离； （2）行为标的上，前者限于财产；或者涉及财产和劳务； （3）能否取得补偿上，前者无偿；或者有偿,2、行政征收与行政没收 区别： 发生的依据不同； 法律性质不同； 所依据的法律程序不同； 在行为的连续性上不同。,4、行政征收与行政征购 区别： 行为的性质不同； 权利义务关系不同。 行政征收中，行政主体与相对方的权利义务不对等；行政征购中，行政主体与相对方的权利义务是基本对等
4、的。,二、内容与分类 （一）内容征税征费 (1)税收征收，（最主要的方面）； (2)资源费征收； (3)建设资金征收； (4)排污费征收； (5)管理费征收； (6)滞纳金征收。 （二）分类 1、因使用权而引起的征收。如资源费、建设资金征收。 2、因行政法上的义务而引起的征收。如税收征收、管理费的征收。 3、因违反行政法的规定而引起的征收。如排污费、滞纳金的征收。,第三节 行政许可 一、概念、特征 行政许可：行政主体在法律一般禁止的情况下，应相对人的申请，通过颁发许可证、执照等形式，依法赋予其从事某种活动、实施某种行为的法律资格或权利的具体行政行为。 特征：（1）依申请行为 （2）赋权行为 （
5、3）要式行为,行政许可法制定的背景、过程,一、许可领域存在大量问题。 1、许可设定领域无界线 2、实施机关混乱 3、实施程序不透明、不公开、无竞争程序 二、是市场经济发展的内在需求。 三、公共行政改革的要求、突破口。 四、预防和治理腐败的需要。,制定的三个阶段,一、96年-99年，专家起草， 二、99年专家建议稿， 三、99年-01年底，国务院起草，法 制办负责， 四、2004年5月1日国务院颁布。,主要制度、框架,一、基本原则、精神 二、设定制度 三、实施制度 四、费用制度 五、监管制度 六、责任制度,一、基本原则（总则49条）,1、许可合法原则 2、许可设定实施体现公开、公平、公正原则 3
6、、高效、便民原则 4、权利保障原则 5、诚实信用原则 6、监督原则,二、许可设定制度,1、设定的标准 2、设定的范围 3、设定的权限 4、设定的程序,三、许可的实施制度,1、实施主体 两类主体，三种形式，两个制度创新。 2、程序,四、费用制度,1、收费制度（法律、法规可设定收费） 规则：额外得利，额外收费； 格式文本不得收费； 收支两条线； 项目、标准公开。 2、费用支出 本行政机关的预算，本级财政保障。,五、监管制度,1、上级对下级监督 2、许可机关对被许可的监管 3、自我监管 4、社会监管,六、责任制度,1、行政官员的责任 2、国家责任 3、被申请人、许可人、被许可人的责任,行政许可法的影
7、响,一、理念上的影响。现代理念，强调有限的政府。 二、制度运行的影响。推动制度建设。 三、对公共行政改革的促进。重新树立政府的职能。,二、行政许可性质 行政许可本质是“解禁”或“权利恢复”。 三、行政许可的范围 1、设定许可的原则 2、可以设定许可的范围 （1）涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动；,（2）有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等 ； （3）提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业； （4）直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品； （5）企业等的设立，
8、需确定主体资格的事项等； （二）可以不设定行政许可的范围 （1）相对人能够自主决定的 ； （2）市场竞争机制能够有效调节的； （3）行业组织或中介机构能自律管理的； （4）行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的 。,1994年5月4日，某省地质矿产厅经查发现该省水电勘测设计院有两眼用于开采地下热水的地热井，但其在使用之前并未办理采矿许可证。据此省地矿厅向其发出关于开采地热必须依法办理采矿许可证的通知，要求其携带有关资料到该厅办理采矿登记手续。设计院未予理睬。地矿厅又向其发出限期办理采矿许可证通知书，限其在接到通知书之日起3日内办理登记手续。设计院对该通知不闻不问。地矿厅遂于1994年
9、7月27日作出对其处以5000元罚款的处罚决定。 Q：采矿登记行为属于何种行政行为？如果省地矿厅需要更新勘探设备，向地矿部申请资金并获得批准，该批准行为是何种行政行为？,四、热点问题 （一）行政许可设定主体、设定依据 全国人大及其常委会 国务院 省级人大及其常委会 省级政府可设定临时性行政许可（满一年需继续实施的，应提请本级人大及其常委会制定地方性法规。） 设定依据：法律、行政法规、地方性法规（省级） 临时依据：国务院决定、省级政府规章,据不完全统计，国内已有30多个城市对摩托车、微型车实行了不同程度的禁止或限制。从各地情况看，停止核发号牌多是以“市政府办公会议”、“市政府决定”、“市政府常务
10、会议公告”、“政府通告”等名义。如2001年广州市政府常务会议通过广州市人民政府关于停止核发微型小汽车牌证和对微型小汽车加强管理的通告，规定发动机总排量为1000cc以下的微型小汽车，自通告公布之日起，在广州市行政区域内不再核发牌证，已经领取号牌的应在划定路段行驶，违者按有关规定处罚。而设定摩托车、微型车行驶区域更简单，在媒体上发布一则“公安局通告”后，交警就上路对违禁车辆执行处罚了。 Q：在行政许可法颁布实施后，禁摩令、禁微令是否有法律依据？,（二）设定、实施行政许可的原则 （1）“三公”原则 拟设定行政许可的，设定主体应采取听证会、论证会等形式听取意见。 有关自然资源开发利用、公共资源配置
11、的许可应通过招标、拍卖等公平竞争的方式作出。 准予行政许可的，应予以公开，公众有权查阅。 （2）打破市场分割、维护市场秩序原则 不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务，不得限制其他地区的商品进入本地区市场。,（3）定期评价原则 对已设定的行政许可，设定主体可以听取相对人意见和实施机关的实施意见，及时予以修改或者废止。 （4） 便民原则 1、申请可以通过信函、电报、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出。 2、需行政机关多个内设机构办理的，应当确定一个机构统一受理申请。一站式服务，一个窗口对外 3、由地方政府两个以上部门分别实施的，本级政府可确定一个部门受理申请或者组织有关
12、部门联合办理、集中办理。 并联审批,（三）行政许可中的时限规定 1、申请材料不齐全或不符合法定形式的，应当当场或在五日内一次告知申请人需要补正的全部材料。申请材料存在可以当场更正的错误的，应当允许申请人当场更正。（便民原则的体现）,2、许可的期限：受理行政许可申请之日起二十日，可延长十日；联合办理、集中办理的期限为四十五日，可延长十五日，都须经本级行政机关负责人批准。 3、作出准予行政许可的决定，应自作出决定之日起十日内向申请人颁发、送达行政许可证件。,（四）行政许可中的听证制度,1、涉及公益的重大行政许可事项，行政机关应当向社会公告，并举行听证。 2、行政许可涉及申请人与他人之间重大利益关系
13、的，行政机关在作出行政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利。 3、申请组织听证通知举行听证决定,案例,卖臭豆腐的刘某于2004年9月1日向市工商局申请营业执照。工商局工作人员告知其应先取得卫生防疫部门核发的食品卫生许可证和公安局交通大队核发的临时占道许可证方能办理。刘某于2004年10月18日再次来到工商局，出示上述两证并提交申请材料。工作人员发现刘某将其摊点所在街道“天宇路”写成“天宁路”，当即告知其回家修改。刘某于10月23号携更正,的申请材料来到工商局，被告知在一周内提供其子女所在学校出具的成绩证明一份。3天后刘某拿到其子在校表现及成绩证明，但是工作人员发现刘某申请的
14、字号为“臭熏天”，因此拒绝颁发营业执照。刘某与之理论，工作人员根本不予理会，最后抛出一句“不能给（执照）就是不能给，不符合政策，说那么多干嘛。回去改了再来！” Q：工商局该不该向刘某颁发营业执照？工商局的哪些做法不符合行政许可法的规定？,案例,1990年3月，李某向某县渔政局监督管理站提出颁发捕捞许可证的申请，后者经审查批准其设置拦河网从事渔业捕捞，并发给捕捞许可证。当时县渔政管理站内部商定的李某设网点是永安河水佐桥北，但在发给李某的许可证上却注明作业地点在永安河杨店电灌站向北150米处，并明文规定：“未经批准，不得移动到任何位置设网。”李某按照许可证上规定的地点设网捕鱼。事后，县渔政管理站认
15、为，填发许可证时工作失误，决定予以变更。站长告诉渔政员马某：“你去把李某的证拿来改一下。”马某即到李某的工作现场，以查看李某的许可证为由，收走了其许可证,并口头告诉李某：“从明天起，你把网移到水佐桥以北，不允许再在此处捕鱼。”5月9日，县渔政管理站更改了李某许可证的作业地点、范围，但未把该证送达李某。 李某因为在杨店电灌站北作业效益好，所以不愿移动设网地点。在此期间，渔政员曾2次督促其移动位置，否则进行处罚。6月4日下午，县渔政管理站依据渔业法第17、31条规定，先没收其拦河网一张，并处以200元罚款，随后将变更的许可证发给李某。李某不服，起诉至法院。 Q：错误的行政许可是否需要更正？如需要，
16、应经过哪些程序？,作业（任选一题） 1.某些城市限制或禁止给摩托车、电单车上牌，某些路段限制小排量汽车的通行，试分析“禁摩令”“限小令”的利弊？你认为这些禁令是否有法律依据？这些禁令会马上取消吗？ 2.注册会计师考试、司法考试、公务员考试等考试，有关部门指定考前培训和指定教材合法吗？为什么？请发表你的看法。,第四节 行政确认 一、概念、特征 （一）概念 指行政主体依法对相对方的法律地位、法律关系和法律事实进行甄别，给予确定、认可、证明并宣告的具体行政行为。 （二）特征 1、要式性 2、羁束性 3、间接性（中性、非处分性）,讨论 以下行为是行政许可还是行政确认？ （1）工商部门发给个体户王某营业执照； （2）司法部向张某颁发法律职业资格证书； （3）民政部门应范某、蔡某的婚姻登记申请，向其二人颁发结婚证；,（三）行政确认与行政许可的比较 联系： （1）确认和
