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1、第二编 合伙企业和个人独资企业,第一章 合伙企业,一、合伙与合伙企业的基本理论 二、合伙与合伙企业的类型 三、普通合伙企业 四、有限合伙企业 五、合伙企业的解散与清算 六、其他问题：双重优先规则、复合伙、合伙企业法人论,一、合伙与合伙企业的基本理论,1、合伙的概念与法律特征,民法通则第三十条 ： 个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。,合伙是两人以上互约出资，以经营共同事业为目的的行为或组织形式。 中国民法学 民法总则佟柔 主编,佟柔,合伙的法律特征,1、两人以上； 2、合伙人之间诚信为基础； 3、不具有法人资格； 4、合伙人承担无限连带责任；,2、
2、合伙是合同还是组织？,合伙以合伙合同为基础 但是，合伙并不一定表现为组织体。,合伙的初步分类：,组织形态的合伙： 既有合伙合同，也是组织体的合伙 非组织形态的合伙： 只有合伙合同，却不是组织体的合伙,3、合伙的对外关系：连带责任,民法通则第三十五条 合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。,合伙企业法2006,第二条 本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。 普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规
3、定的，从其规定。 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。,组织形态的合伙：合伙人对外连带责任 纯粹合同形态的合伙：合伙人对外连带责任,4、合伙的识别：连带责任的适用,组织形态的合伙（登记公示）的识别 纯粹合同形态的合伙（非公示）的识别： 难点在于合伙合同的隐蔽性 如何通过外在行为认定合伙性质？,如何通过外在行为认定合伙性质？ 共同的经营行为 共同的利润分配行为 其他？,合伙的识别与表见合伙（禁止反言的合伙）,禁止反言的合伙 partners by Estoppel ostensible part
4、ners,表见合伙（禁止反言的合伙）之概念,某人不是真正的合伙人，但他以言辞、文字、行为表明他是合伙人，或同意他人以言辞、文字、行为表明他是合伙人，从而使第三人相信，并对该合伙施以信用，构成表见合伙（人）。 表见合伙人对第三人承担合伙人责任。,5、民事合伙与商事合伙,民事合伙与商事合伙的差异：营业,商事合伙以企业形式出现 民事合伙以合伙合同形式出现,6、合伙立法体例,我国的立法体例： 商事合伙：合伙企业法 民事合伙：合同法，但是，合同法分则中无“合伙合同”之合同类型。,民法通则中的“个人合伙”,民法通则适用于商事合伙和民事合伙， 相对于合伙企业法，是普通法。,民法通则作为合伙普通法的局限,第三
5、十条 个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 民法通则将合伙限定为自然人之间的合伙，没有涵盖合伙企业中的法人合伙。,民法通则中“起字号的合伙”与合伙企业,第三十三条 个人合伙可以起字号，依法经核准登记，在核准登记的经营范围内从事经营。 民法通则中“起字号的合伙”实质就是合伙企业。,未来中国民法典中的合伙的位置,民法典 作为民事主体规定，还是作为合同规定？,参考立法例：,台湾民法典： 第2章 各种之债 第18节 合伙 德国民法典： 第7章 各种之债之关系 第14节 合伙,二、合伙的类型,中国法中的合伙类型,合伙 非组织形式的合伙个人合伙 松散型联营 组
6、织形式的合伙 企业形式的合伙组织 合伙企业法：普通合伙（特殊的普通合伙） 与有限合伙 民法通则：半紧密型联营 中外合作经营企业法： 中外合作经营企业（非法人型） 非企业形式的合伙组织： 律师事务所,合伙企业法中的合伙企业类型,第二条 本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。,普通合伙企业,普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。,有限合伙企业 LP,有限合伙LP 企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的
7、出资额为限对合伙企业债务承担责任。,特殊的普通合伙企业 LLP,第五十七条 一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。,补充介绍：美国的LLLP,LLLP Limited Liability Limited Partnership LLLP is an entity authorized by statute.in which limited liability is
8、extended to general partners of a limited partnership in the same manner as it is to partners in an LLP.,补充介绍： 隐名合伙：以台湾民法典为例,第700条：隐名合伙，谓当事人约定，一方对于他方所经营之事业，而分受其营业所生之利益，及分担其所生损失之契约。 第702条：隐名合伙人之出资，其财产权移属于出名营业人。 第703条：隐名合伙人，仅于其出资之限度内，负分担损失之责任。,三、普通合伙企业,（一）普通合伙企业的设立,第十四条 设立合伙企业，应当具备下列条件： （一）有二个以上合伙人。合伙
9、人为自然人的，应当具有完全民事行为能力； （二）有书面合伙协议； （三）有合伙人认缴或者实际缴付的出资； （四）有合伙企业的名称和生产经营场所； （五）法律、行政法规规定的其他条件。,1、合伙人,第三条 国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。 原第九条 合伙人应当为具有完全民事行为能力的人。,2、出资：,第十六条 合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。 合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。 合伙人以劳务出
10、资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。,出资需要办理财产权转移手续,第十七条 合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务。 以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，需要办理财产权转移手续的，应当依法办理。,3、名称：,第十五条 合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样。,4、合伙协议,第十八条 合伙协议应当载明下列事项： （一）合伙企业的名称和主要经营场所的地点； （二）合伙目的和合伙经营范围； （三）合伙人的姓名或者名称、住所； （四）合伙人的出资方式、数额和缴付期限； （五）利润分配、亏损分担方式； （六）合伙事务的执行； （七）入伙与退伙；
11、 （八）争议解决办法； （九）合伙企业的解散与清算； （十）违约责任。,第十九条 合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。 修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。 合伙协议未约定或者约定不明确的事项，由合伙人协商决定；协商不成的，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定处理。,（二）合伙企业财产,1、构成： 第二十条 合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。,2、财产所有权的性质：共有,民法通则第三十二条： 合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。 合伙经营积累的财产，归合伙人共
12、有。,实践问题：出资的财产，合伙企业解散时可否取回原物？,第二十条 合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。 第八十九条 合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产，依照本法第三十三条第一款的规定进行分配。,3、财产份额：,第二十二条 除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。,第二十五条 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未
13、经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。,财产份额转让： 未经其他合伙人同意,无效,比较：合伙企业的财产的处分,共有财产处分,特别规定：,第三十一条 除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意： (一)改变合伙企业的名称； (二)改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点； (三)处分合伙企业的不动产； (四)转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； (五)以合伙企业名义为他人提供担保； (六)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。,未经全体合伙人一致同意，处分合伙企业财产,无权处分 适用合同法第51条 第五十
14、一条 无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。,损益分配： 第三十三条 合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。,（三）合伙事务执行,第二十六条 合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。 按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。 作为合伙人的法人、其他组织执行合伙事
15、务的，由其委派的代表执行。,第三十条 合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。 本法对合伙企业的表决办法另有规定的，从其规定。,第三十一条 除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意： (一)改变合伙企业的名称； (二)改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点； (三)处分合伙企业的不动产； (四)转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； (五)以合伙企业名义为他人提供担保； (六)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。,（四）合伙企业与第三人的
16、关系,1、合伙执行权限制对第三人的效力 第三十七条 合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。,2、合伙人对第三人的连带责任 第三十八条 合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。 第三十九条 合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。,合伙人内部的责任份额 第四十条 合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过本法第三十三条第一款规定的其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。,第三十三条 合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。,3、抵销禁止 第四十一条 合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企
