公司法教学资料：第三章公司章程与公司能力

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1、第三章 公司章程与公司能力,第一节 公司章程 第二节 公司能力,第一节 公司章程,公司章程与公司法的关系,1、公司章程是“ 法条的公司法”走向“实践的公司法”。 公司法： 一般（标准契约”） 公司章程：具体 2、公司章程体现公司自治，自治的范围由公司法规定 公司章程：自治 公司法： 规制,现象,一、2005年公司法修订前后章程实务的变化 二、2005年公司法修改前后任意性条款立法的变化 三、章程诉讼的案例,现象一： 2005年公司法修改前后章程实务的变化,修改前： 千人一面，90%复制 讽刺：不能或缺，实务操作备受冷落 原因：强制性,修改后： 个性化、量体裁衣 原因：自治性增强,现象二、公司法

2、修订前后任意性条款的变化,现象三、章程诉讼,1、公司章程可否否定合法继承人对已死亡自然人股东的股东权利的任何继承？公司法第75条规定了一个原则，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格，但是，公司章程另有规定的除外。,2、公司章程可否规定有限责任公司股东不得向股东以外的人转让股权？依公司法第71条第四款规定，“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。” “另有规定”包括“股东不得向股东以外的人转让股权”吗？,3、 公司章程可否改变股东会（股东大会）、董事会和监事会的权力结构？ 换言之，公司章程可否将公司法规定应由股东会行使的职权变更为董事会的职权，将董事会的职权变更为经理的职权，变更或减

3、少监事会的职权？ 王保树（在人民大学的讲座，中国民商法律网）,问题：章程条款是否有效？ 分析： 公司法的规范 与 公司章程条款,问题与内容,什么是公司章程？ 怎样制定公司章程？ 公司章程的效力？ 章程能否修改？如何修改？,一、概述 （概念、形式、作用、性质） 二、章程的制定程序 三、章程的内容（重点） 四、公司章程与公司法规范的关系（难点） 五、章程的修改,一、概述,主要内容： （一）概念 （二）章程的表现形式 （三）章程的意义 （四）章程的性质【难点】,（一）章程的概念,公司章程是公司组织与活动的基本准则和依据。,公司章程体现一个公司的故事 公司的创设 公司的运转 公司的机构 股东的权利 利

4、润的分配 公司的解散,不同类型的公司，故事内容不同 一人公司 有限公司 股份公司 无限公司 两合公司,（二）章程的表现形式 【不同的公司，章程的繁简程度不同】,1、复合文件： A、英国： 组织大纲（memorandum of association） 组织章程(article of association) B、美国： 章程（charter） 章程细则(by-law,2、单一文件： 大陆法系 我国：单一文件，也可列细则。,（三）意义：公司“宪法”,1、章程是公司设立的必要条件 2、公司行为的基本准则。 公司行为的准则有两个： 一是公司法（抽象）； 二是章程（具体）。 3、章程在公司内具有“宪章

5、”的地位和作用。 4、章程是公司对外信誉的证明。 思考：章程的性质是什么？,（四）章程的性质【难点】,学说 1、契约说。 2、自治规则说。 ,立法：公司法第11条：“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”,我们正站在天平的两端，要誓死保护好天平的支点，那个支点就是除了证明自己对以外，也要承认另一方也有对的一部分，这样逻辑才对，也才能得分。,二、章程的制定程序,1、当事人制定 （1）发起设立： 发起人制定，签名 （2）募集设立： 发起人制定，创立大会决议 2、工商局登记,思考： 章程在什么时间生效？ 对什么人生效？,A、生效时间: 1.发起人制

6、订 2.股东大会通过 3.登记,B、效力范围: 发起人 股东 第三人（？）,四、章程的内容 （章程的记载事项或条款）【重点】,主要内容： （一）记载事项的种类 （二）记载事项的具体内容（国外的规定） （三）我国关于章程记载事项的规定,（一）记载事项的类型,划分依据法律的规定与章程效力的关系,启示：,章程 自治 公司法规制 规制方法：绝对必要记载事项 绝对必要记载事项 决定公司章程的效力 决定公司设立的效力 问题： 哪些是绝对必要记载事项？,（二）记载事项的具体内容（国外）,1、绝对必要记载事项： 公司名称、 住所、 公司宗旨、 注册资本、 财产责任 注意：立法的变化：“繁”“简” 如：公司宗旨

7、条款,3、任意记载事项,2、相对必要记载事项 发起人的特别利益、 设立费用、 发起人报酬、 有关出资、 公司期限、 分公司的设立,（三）我国公司法关于记载事项的规定,A、立法规定 B、理论分析 1、绝对必要 2、相对必要 3、任意,A、立法规定,第25条：有限责任公司章程应当载明下列事项： (一)公司名称和住所; (二)公司经营范围; (三)公司注册资本; (四)股东的姓名或者名称; (五)股东的出资方式、出资额和出资时间; (六)公司的机构及其产生办法、职权、议事规则; (七)公司法定代表人; (八)股东会会议认为需要规定的其他事项。 股东应当在公司章程上签名、盖章。 其他法条: 13,39

8、,44,45,50,51,70,165； 41,42,46,48,71,75,第81条 股份有限公司章程应当载明下列事项： (一)公司名称和住所; (二)公司经营范围; (三)公司设立方式; (四)公司股份总数、每股金额和注册资本; (五)发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间; (六)董事会的组成、职权和议事规则; (七)公司法定代表人; (八)监事会的组成、职权和议事规则; (九)公司利润分配办法; (十)公司的解散事由与清算办法; (十一)公司的通知和公告办法; (十二)股东大会会议认为需要规定的其他事项。 其他法条：117,180,216,100,104,105,119

9、,141,思考：我国公司法是否把章程的记载事项划分为：绝对必要、相对必要、任意记载？,分析：我国公司法章程记载事项的类型划分,1、绝对必要记载事项,主要内容 （1）两类共同的必要记载事项 （2）股份公司独有的必要记载事项,（1）共同的必要记载事项,1、名称和住所 公司章程名称.ppt 2、经营范围 3、注册资本 4、股东或发起人的姓名或名称 5、股东或发起人的出资方式、出资额或认购的股份数、出资时间 6、公司法定代表人 7、组织机构 评价：人格基本要素,（2）股份公司特有的绝对必要记载事项,1、组织机构： 董事会、监事会的组成、职权、任期和议事规则。 2、公司设立方式 3、公司股份总数、每股金

10、额 4、公司利润分配办法 5、公司解散事由和清算办法 6、公司通知和公告办法 股东权利义务，旧法有，新法去掉了。 评价：股份 公众公司,附：我国有限责任公司和股份有限公司的必要记载事项1,附：我国有限责任公司和股份有限公司的必要记载事项2,2、相对必要记载事项,（1）两类公司共同的相对必要记载事项 （2）有限责任公司特有的相对必要记载事项 （3）股份公司特有的相对必要记载事项,（1）两类公司共同的相对必要记载事项,第13条 法定代表人的人选：董事长、执行董事或者经理。,（2）有限责任公司特有的相对必要记载事项,39条： 股东会定期会议 44条：董事长、副董事长的产生办法 45条：董事任期 10

11、8（3） 50条：执行董事的职权 51条：监事会职工代表的具体比例 70条：国有独资监事会职工代表的具体比例 165条：有限公司将财务报告送交个股东的期限 评价：公司治理的灵活性,（3）股份公司特有的相对必要记载事项,117条：监事会职工代表的具体比例,3、任意记载事项,主要内容： （1）两类公司共有的 （2）有限责任公司独有的 （3）股份公司独有的,（1）两类公司共有的：,216条（1） 公司高级管理人员,（2）有限公司,37条（十一）： 股东会法定以外的职权 43条 股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。 41条 股东会通知的日期 15日（法） 42条 表决权是否按

12、照出资比例 46条（十一） 公司章程可以对董事会法定职权以外的职权作出规定 48条 董事会的 议事方式和表决程序，除本法规定的外 71条 股权转让另有规定的，从其规定 75条 自然人股东死亡，其合法继承人继承股东资格，但公司章程另有规定的除外。,C、股份公司,100条第（六） 召开临时股东大会以外的情形 104条 公司章程可就公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项是否必须由由股东大会作出决议进行规定； 105条 累积投票 119条： 监事会的议事方式表决程序，除本法规定外，由章程规定 141条 董事、监事、高级管理人员持有本公司股份的转让作出其他限制性规定。,小结：,公司法 对 公司章程

13、 有 约束、示范作用 检讨公司法关于章程记载事项的规定 约束效力性规范绝对必要记载事项 示范授权性规范相对必要记载事项,五、公司章程与公司法规范的关系【重点】,问题： 章程诉讼 主要问题是“章程条款是否有效”。 依据公司法规范判断。 怎样判断？,主要内容： 案例 （一）公司法规范的分类 （二）章程条款与公司法规范的具体关系 补充：书写章程的注意事项,案情与问题,爱使，上海证交所的上市公司；大港，天津一家非上市公司。大港收购爱使，获得10.9%的股份，成为爱使的第一大股东。爱使反对收购，召开股东会修改公司章程： 1、新股东持股不到一年，不享有表决权 2、改选董事不得超过1/3,问题：章程条款是否

14、有效？ 焦点： 公司法规范的性质,(一)公司法规范的分类,1、依据规范表现形式 赋权性规范、补充性规范、强制性规范 【美】M.V.艾森伯格 2、依据是促进还是限制私人秩序 许可适用规范、推定适用规范、强制适用规范 【加】布莱恩.柴芬斯公司法：理论、结构与运作 3、依据内容： 结构性规范、分配性规范、信义性规范 Easterbrook & Fischel公司法的经济结构 4、我国： 任意性规范、强制性规范（管理性规范、效力性规范）,（二）公司章程条款与公司法规范的具体关系,1、只能按照公司法规定填写（copy） 如：股东大会的法定职权 2、公司法规定了选择项，章程选择其一 如：公司法定代表人的人

15、选：董事长、执行董事、总经理 3、公司法规定了具体事项，但是，章程可以排除（opt-out） 如：有限责任公司股东表决权，按出资比例，但是，章程另有规定的除外,4、公司法规定了具体事项，章程可以适用，也可以不适用（opt-in） 如：累积投票 5、公司法授权章程规定，但是，公司法限制 如：有限责任公司股东会表决规则，章程规定，但是，重大事项2/3以上通过 6、公司法授权章程规定，且，公司法上没有限制 如：股东大会法定职权以外的其他职权,补充：书写章程的注意事项,案情：2001年11月，余姚市民黄先生、何先生和龚先生投资设立了一家经营电器的有限责任公司，各占1/3股权。在制定公司章程时，3人同意

16、在章程19条写上：“股东会决策重大事项时，必须经过全体股东通过。” 1个月后，龚先生将所持股份全部转让给俞先生。由于何先生业务能力强，被推选为执行董事、法定代表人，公司的经营和管理都有其负责。后来，黄先生和俞先生觉得公司的经营管理出现问题，并与何先生产生严重分歧，提出修改公司章程或解散公司的要求。但何先生搬出“信任条款”，不同意修改公司章程。 赵旭东：新公司法实务精答，人民法院出版社2005年版，第35页。,问题： 公司章程是否有效？ 制定章程是应注意什么问题？ 注意： 书写公司章程应谨慎，防止陷入公司僵局 重视个性的同时，尊重公司法的示范作用,五、章程的修改,（一）修改章程的原因 不完全契约 有限理性 公司要素的变化 双汇发展：章程修改.doc,（二）修改章程的程序 董事会提议 股东大会表决：多数决（2/3） 变更登记 注意： 修改章程的一般规定