证券市场法规体系与监管构架

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1、第八章证券市场法规体系与监管构架 第一节证券市场法规体系 一、国家法律主要有：（1）中华人民共和国公司法；（2）中华人民共和国刑法。 二、行政法规主要有：（1）股票发行与交易管理暂行条例；（2）中华人民共和国国库券条例；（3）企业债券管理条例；（4）国务院关于股份有限公司境内上市外资股的规定；（5）国务院关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定。 三、部门规章主要有：（1）股份有限公司境内上市外资股规定的实施细则；（2）禁止证券欺诈行为暂行办法；（3）证券交易所管理办法；（4）证券经营机构股票承销业务管理办法；（5）证券经营机构证券自营业务 管理办法；（6）境内及境外证券经营机构从事外资股

2、业务资格管理暂行办法；（7）证券业从业人员资格管理暂行规定；（8）公开发行股票公司信息披露的内容与格式；（9）证券市场禁入暂行办法。,第二节 证券市场监管体系 一、证券市场监管的意义和对象 证券市场监管是指国家通过立法对证券市场业务和从事证券业的机构和个人的监管。 证券市场监管的主要目的在于 保护投资人利益，保障合法证券交易活动，督促证券交易机构依法经营，禁止违法交易行为，防止个别企业垄断操纵和扰乱证券市场，维持证券市场的秩序； 根据国家宏观经济管理的需要，采用多种方式来调控证券市场的交易规模，引导投资方向，支持重点产业，促进国民经济持续、快速、健康发展； 充分发挥证券市场的积极作用，限制其消

3、极影响，保障证券市场的健康发展。证券市场监管的意义就是要建立一个公平、有秩序、有效率的证券市场。,二、证券市场监管的原则与内容 1.公开性原则 2.公平性的原则 3.公正性原则 归纳起来大致可分为以下几个方面。 1.资格审查 这是指对从事证券业务的机构和个人进行的审查，判定其是否有资格从事证券业务或从事与证券有关的某项业务；具体包括：（1）对证券交易所设立的审查。（2）对上市公司的资格审查。（3）对证券商的审查。 2.公开制度（1）公开发行。（2）持续公开。 3.交易管理 证券交易管理的主要内容有两个方面：（1）禁止内部交易，即内部人员利用公司信息和情报所进行的以获利为目的的交易。（2）防止交

4、易中的蒙骗、欺诈和操纵行为。 4.场外市场管理,三、证券市场监管的方式与手段 1.证券市场监管的方式 目前主要采用行政管理监督、自律性管理监督、公开性监督和社会公众监督相结合的方式，把运用法律手段与运用经济手段、行政手段结合起来。 2.证券市场监管手段 证券市场监管手段主要有以下三种： （1）法律手段。指通过制定一系列的证券法规来管理证券市场。 （2）经济手段。指通过运用利率政策、公开市场业务、税收政策、保证金比例等经济手段对证券市场进行干预。 （3）行政手段。指通过制定计划、政策等对证券市场进行行政性的干预。这种手段比较直接，但可能违背市场规律而遭到惩罚。,四、证券市场监管模式大体上有三种模

5、式：集中立法管理型；自律管理型；分级管理型。 五、证券监管与自律机构 证券监管机构的设置取决于证券监管模式。各个国家和地区证券管理机构千差万别，但大体可分为自律性监管机构和政府监管机构两类。 1.政府对证券市场的监管机构 （1）独立机构管理。它是指以中央一级的独立机构对证券业进行的管理。主要有以下三类： 以美国联邦证券管理委员会为代表，它执行、监督国会的立法，独立于立法、司法和行政三权之外。 以法国证券交易所管理委员会为代表，它隶属于行政内阁 以意大利全国公司与证券交易所管理委员会为代表，它是与证券业相关的政府管理部门组成的协调机构,（2）政府机构兼管。政府机构兼管主要有：财政部兼管、中央银行

6、兼管、财政部和中央银行共管等多种情况。其中实行中央银行兼管、财政部和中央银行共管的国家较少。 一般由财政部兼管证券业的情况分为两种类型。 以日本大藏省证券局为代表的行政技术管理型。该部门被赋予相当大的权威，以指导和监督证券业的运行 以荷兰财政部证券司监管下的证券交易所自律机构为代表的自律指导监管型。财政部只对证券业自律机构作一般性监管，不作实质性干预。,2.自律性监管机构 英国是以自律管理为主的国家，居主导地位的是英国证券业理事会和证券交易所协会。证券业理事会主要负责制定和解释有关证券交易的各项规章制度。理事会下设一个常设委员会，负责调查证券业内人士根据有关规章进行的投诉。证券交易所协会管理包

7、括伦敦和全国其他6 个地方性交易所的具 体业务，实际控制和管理全国日常的证券交易活动。 在美国，自律机构包括各证券交易所、证券商协会、清算机构、市政证券立法委员会等。各个交易所均订有规则监管在其市场的买卖及营运活动。,六、中国的证券监管机构 1.国务院证券委员会 简称证券委，是国家对全国证券市场进行统一宏观管理的主管机构。成立于1992 年10 月。证券委实行委员制，由国务院14 个部（局）委的部长或局长担任委员，其下设办公室，负责日常工作。证券委的主要职责包括： 负责组织拟订有关证券市场的法律、法规草案；研究制定有关证券市场的方针、政策和规章； 制定证券市场发展规划和提出计划建议； 指导、协

8、调、监督和检查各地区、各有关部门与证券市场有关的各项工作； 统一安排和审批国内企业到海外公开发行股票和上市； 审核申请设立的证券交易场所，报国务院批准； 配合国家计委下达证券市场的年度规模； 归口管理中国证监会。,2.中国证券监督管理委员会 简称证监会，是国务院证券委员会对全国证券业和证券市场进行监督管理的执行机构，属于国务院直属的事业单位。 证监会由有证券专业知识和实践经验的专家组成。设发行部、交易部、上市部、机构部、法律部、稽核部、信息统计部、海外上市部、期货部、人事部和办公室等主要的职能部门，分别具体行使证监会的各种职责权限。 证监会还下设相对独立的发行审核委员会，由聘任的社会上的专家和

9、证监会有关人员组成，负责复审申请公开发行股票的企业的招股说明书和基金发行说明书。根据需要，证监会还设立派出机构。,七、中国的自律监管机构 1.证券业协会 于1991 年8 月28 日正式成立，是依法注册的具有独立社会法人资格的、由经营证券业务的金融机构自愿组成的行业性自律组织。 中国证券业协会采取会员制的组织形式，凡依法设立并经特许可以从事证券业务经营和中介服务的专业证券公司、金融机构、证券交易所及类似机构，承认协会章程，遵守协会的各项规则，均可申请加入协会，成为协会会员。 中国证券业协会现有团体会员122 个，个人会员35 人，其最高权力机构是会员大会，由会员大会产生出协会的会长、副会长、理

10、事会理事等成员。理事由100 人组成，其中常务理事15 人。下设办公室、培训部、业务开发部、对外联络部，负责处理日常事务。,它的设立是为了加强证券业之间的联系、协调、合作和自我控制，以利于证券市场的健康发展。 中国证券业协会的职能是： 根据党和国家有关政策、规划，拟定自律性管理规则； 统一会员的交易行为，维护市场秩序，斡旋、调解会员间的纠纷； 接受主管部门的授权，仲裁会员与顾客间的争议； 监督、审查会员的营业及财务状况，并对会员进行奖励和处罚； 组织从业人员的各类培训，提高从业人员的业务技能和管理水平，并负责从业人员的奖励和处罚等。,2.证券交易所 沪深证券交易所。上海证券交易所于1990年1

11、1月26日。深圳证券交易所于1989年11月15 日开始筹建，经中国人民银行批准于1991 年7 月正式营业。 沪深证券交易所的组织结构。证券交易所按照国际通行的会员制方式组成,由会员、会员大会、理事会和总经理组成。同时具备下列条件的法人，提供必要文件，并提出申请，经理事会批准后，可成为其会员：一是经有关部门依法批准设立、具有经营证券业务资格的金融机构；二是注册资本在人民币500 万元以上（含500 万元）；三是具有良好信誉和经营业绩；四是组织机构和业务人员符合证券主管机关和本所规定的条件；五是承认该所章程和业务规则，按规定交纳各项会员经费。 沪深证券交易所的运作。证券交易所的运作包括 证券上

12、市 场内交易,第三节 证券市场监管的主要内容 一、对证券发行市场的监管 1.证券发行审核制度 审核制度分为二种：一种是以美国联邦证券法为代表的注册制度；一种是以美国部分州的证券法及欧洲大陆各国的公司法为代表的核准制度。 （1）证券发行注册制度。注册制指的是发行人在发行证券之前，首先必须按照法律规定申请注册。 注册的内容一般包括三部分：发行说明书，对公司情 况作一般介绍。公司财产的详细报告和统计。证明材料，包括发行者、发行证券及与包销有关的各种证明文件和原始凭证等。 证券发行注册的程序 注册申报书送达前阶段 等待阶段 生效阶段,注册制的理论机制 申请发行者必须提供本身及与证券发行相关的一切信息，

13、并对该信息的真实性、全面性、准确性、及时性承担法律责任。 假设所有投资者都有依据公开信息做出正确投资判断的能力。 证券发行只受信息公开制度的约束。其他因素，如发行者的财力与素质，已发行证券的数量、质量以及对市场的影响，均不作为证券发行审核的要件。 证券管理机构的职责是审查信息资料的全面性、真实性、准确性与及时性，以保证信息公开制度贯彻始终。管理者无权对证券发行行为及证券本身做出价值判断。 发行人在申报后法定时间内，未被证券管理机构拒绝注册，发行注册即为生效。 若证券管理机构发现发行人公开信息有虚伪、误导、不实和欺诈等情形，可以阻止证券发行并要求发行者承担法律责任。 ，投资者要求发行人承担法律责

14、任的条件。为发行者违反信息公开义务和注册制度，其他因素不构成承担责任的理由。,对注册制的评价 证券注册并不能成为投资者免受损失的保护伞。 证券发行注册的目的，是向投资者提供据以判断证券实质要件的形式 资料，以便做出投资决定 注册程序不保证注册申报书和公开说明书中陈述事实的准确性。 （2）证券发行核准制度。核准制指的是规定证券发行的基本条件的同时，要求证券发行者将每笔证券发行报请主管机关批准。这种制度以维护公共利益和社会安全为本位，不重视行为个体的自由权。因此，在很大程度上带有国家干预的特征,核准制存在的问题 与效率原则相悖 挫伤发行公司竞争和进取的积极性 审核机构的价值判断未必完全准确 状态各

15、异的公司适应同一发行标准，对于发行人过于机械、苛刻。另外，法定发行条件是否科学、合理也值得怀疑。 由于审核机构事先核准，使公众投资者极易产生依赖心理，误认为政府对公开资料的安全性、真实性、准确性及证券品质等已做出保证，无须投资者自我判断。这样，一方面不利于培养投资者成熟的投资心理与投资技能；另一方面，当发行人以欺骗手段获得核准时，则置投资者于毫无防备状态，投资者受损无疑。,2.证券发行信息披露制度 证券发行信息披露制度是公开发行有价证券者，以维护公司股东或债权人合法权益为宗旨，将公司信息完全、准确、及时地公开，以供证券投资价值判断的法律制度。证券发行披露制度是公司信息披露制度的组成部分。 （1

16、）证券发行信息披露制度的主要内容 一般公开资料主要分为五大部分：公司业务和生产设施状况的说明；公司证券及其市场信息的说明；公司财务资料和财务报表；管理阶层对公司财务状况和经营业绩的讨论和分析；高级管理人员的经验、报酬及利益冲突等有关资料。 财务会计资料 有关管理人员资料。 公司财务状况和业绩的讨论与分析 股票发行的有关资料,二、对证券交易市场的监管 上市条件 其股票已公开发行。 发行后的股本总额不少于人民币5000 万元。 持有面值人民币1000 元以上的个人股东不少于1000 人，个人持有股票面值不少于人民币1000 万元。 公司有最近3 年连续盈利的记录，原有企业改组设立的，原企业有最近3 年连续盈利记录，但是新设立的股份有限公司除外。 国务院证券委规定的其他条件。,三、对证券经营机构的监管 1.证券经营机构设立的监管 证券经营机构开业的条件主要有：最低资本限额制。通常对证券承销商、证券经纪商、证券自营商及混合证券经营机构有不同的标准。我国现有规定没有明确