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1、1,上海市世民律师事务所 合伙人 2011年7月,工资、社会保险、福利 相关操作实务及问题点,齐 斌 律 师,Shimin Law Offices,2,Part 1 工 资,Shimin Law Offices,3,薪酬保密制度的合法性 原劳动和社会保障部劳动工资司司长邱小平： 企业工资分配制度、分配办法必须经过职工民主程序来制定，不提倡工资分配保密 工资分配制度与员工工资具体数额宜分开讨论 薪酬保密有一定的合理性 法律法规未明文禁止薪酬保密 国有企业另当别论,Shimin Law Offices,4,工资的概念 国家规定：工资总额的计算应以直接支付给职工的全部劳动报酬为根据 （国家统计局关于
2、工资总额组成的规定） 上海市：工资是指用人单位根据国家和本市的规定，以货币形式支付给劳动者的报酬。即列入工资总额统计的货币收入 （上海市企业工资支付办法）,Shimin Law Offices,5,试用期、实习期员工的工资 上海：劳动者与用人单位形成劳动关系后，在试用、实习期期间提供了正常劳动，用人单位支付的工资不得低于本市规定的最低工资标准 （上海市企业工资支付办法） * 劳动合同法及其实施条例实施后，试用期员工工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者劳动合同约定工资的80%。上海实习期员工工资可仍按上海市上述规定执行,Shimin Law Offices,6,工时制度与加班工资 标
3、准工时制度： 工作时间每日不超过8小时 每周不超过40小时,Shimin Law Offices,7,不定时工作制适用范围 （一）高级管理人员、外勤人员、推销人员、部分值班人员和其他因工作无法按标准工作时间衡量的职工 （二）长途运输人员、出租汽车司机和铁路、港口、仓库的部分装卸人员以及因工作性质特殊，需机动作业的职工 （三）其他因生产特点、工作特殊需要或职责范围的关系，适合实行不定时工作制的职工,Shimin Law Offices,8,不定时工作制员工的加班工资 上海：经劳动保障行政部门批准实行不定时工时制的用人单位，在法定休假节日安排劳动者工作的，按照不低于劳动者本人日或小时工资标准的30
4、0%支付工资 （上海市企业工资支付办法）,Shimin Law Offices,9,综合计算工时工作制适用范围 （一）交通、铁路、邮电、水运、航空、渔业等行业中因工作性质特殊，需连续作业的职工 （二）地质及资源勘探、建筑、制盐、制糖、旅游等受季节和自然条件限制的行业的部分职工 （三）其他适合实行综合计算工时工作制的职工,Shimin Law Offices,10,工时综合计算方法 分别以周、月、季、年等为周期综合计算工作时间 平均日工作时间和平均周工作时间与法定标准工作时间基本相同,Shimin Law Offices,11,综合计算工时工作制员工的加班工资 上海：经劳动保障行政部门批准实行综
5、合计算工时工作制的用人单位，劳动者综合计算工作时间超过法定标准工作时间的，应当视为延长工作时间： 非法定休假节日的部分：按150%支付工资 法定休假节日的部分：按300%支付工资 （上海市企业工资支付办法）,Shimin Law Offices,12,上海市加班工资计算基数 (一)劳动合同有约定的，按不低于劳动合同约定的劳动者本人所在岗位（职位）相对应的工资标准确定。集体合同（工资集体协议）确定的标准高于劳动合同约定标准的，按集体合同（工资集体协议）标准确定。 (二)劳动合同、集体合同均未约定的，可由用人单位与职工代表通过工资集体协商确定，协商结果应签订工资集体协议。 (三)用人单位与劳动者无
6、任何约定的，（假期工资及加班工资）计算基数统一按劳动者本人所在岗位（职位）正常出勤的月工资的70%确定。 按以上原则计算的（假期及加班）工资基数均不得低于本市规定的最低工资标准。法律、法规另有规定的，从其规定,Shimin Law Offices,13,上海市加班加点的日工资计算方式 按加班工资（及假期工资）计算基数，除以每月平均制度工作天数20.83天（2008年以前：20.92天 ） * 小时工资的计算：日工资除以8小时,Shimin Law Offices,14,加班工资计算 平时（工作日）加班（“加点”）：150% 休息日加班：200% 法定节假日加班：300%,Shimin Law
7、Offices,15,制度工作日内请病、事假的日工资计算 （上海市） 按假期工资计算基数，除以发生当月的计薪日 * 计薪日是指国家规定的制度工作日加法定休假日,Shimin Law Offices,16,加班工资相关操作注意事项 一、操作要点 二、加班工资相关争议,Shimin Law Offices,17,加班事实的认定（1） 四种观点： 谁主张谁举证 用人单位举证 用人单位就两年内的加班事实举证，员工就两年以前的加班事实举证 劳动争议司法解释（三）的观点,Shimin Law Offices,18,加班事实的认定（2） 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三） 第九条
8、劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 实务中，深圳等地已有工人在加班前向单位索要加班凭条,Shimin Law Offices,19,上海职工平均工资 2010年度全市职工平均工资46757元 月平均工资3896元 * 比上年增长9.3%,Shimin Law Offices,20,上海最低工资标准 2011年4月1日起： 月最低工资标准从1120元调整到1280元 小时最低工资标准从9元调整到11元 * 涵盖外来务工人员,Shimin Law Offices,21,最低工资不包含的项
9、目 劳动者个人依法缴纳的社会保险费和住房公积金 中班、夜班、高温、低温、井下、有毒有害等特殊工作环境、条件下的津贴 伙食补贴（饭贴） 上下班交通费补贴 住房补贴 延长法定工作时间的工资,Shimin Law Offices,22,如何从工资中扣除赔偿费 上海：劳动者因本人原因给单位造成经济损失，用人单位依法要其赔偿，并需从工资中扣除赔偿费的，扣除的部分不得超过劳动者当月工资收入的20%，且扣除后的剩余工资不得低于本市规定的最低工资标准 （上海市企业工资支付办法）,Shimin Law Offices,23,离职员工的年终奖 依据劳动合同或用人单位规章制度执行 可约定或规定对离职员工不支付年终奖
10、 劳动合同无约定、规章制度亦无规定的，适用同工同酬原则、折算支付（上海仲裁案例）；例如：年中离职的，支付一半年终奖,Shimin Law Offices,24,Part 2 社 会 保 险,Shimin Law Offices,25,社会保险相关操作的注意事项 一、关于社保缴费基数 二、关于社保缴费争议 三、法律责任,Shimin Law Offices,26,工伤认定程序 社会保险行政部门对受理的事实清楚、权利义务明确的工伤认定申请，应当在15日内作出工伤认定的决定,Shimin Law Offices,27,上海失业保险金最高标准 从2011年4月1日起： 上调至每月元,Shimin La
11、w Offices,28,Part 3 福 利,Shimin Law Offices,29,企业年金的性质 “企业及其职工在依法参加基本养老保险的基础上，自愿建立的补充养老保险制度”,Shimin Law Offices,30,建立企业年金的条件 符合下列条件的企业，可以建立企业年金： （一）依法参加基本养老保险并履行缴费义务 （二）具有相应的经济负担能力 （三）已建立集体协商机制,Shimin Law Offices,31,企业年金缴费 企业缴费：每年不超过本企业上年度职工工资总额的十二分之一 企业和职工个人缴费合计：一般不超过本企业上年度职工工资总额的六分之一,Shimin Law Off
12、ices,32,带薪年休假享受条件 连续工作1年以上 既包括在同一用人单位连续工作满12个月以上，也包括在不同用人单位连续工作满12个月以上,Shimin Law Offices,33,带薪年休假天数 职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天 已满10年不满20年的，年休假10天 已满20年的，年休假15天,Shimin Law Offices,34,“累计工作”如何理解 在不同单位工作累计满一年也可享受带薪休假 “累计”-中间允许间断,Shimin Law Offices,35,累计工作时间如何确定 “累计工作时间”包括职工从事全日制工作期间以及依法服兵役和其他可以计算为工龄的期间（视同
13、工作期间） 累计工作时间可以根据档案记载、单位缴纳社保费记录、劳动合同或者其他具有法律效力的证明材料确定,Shimin Law Offices,36,新入职员工年休假折算 （前提：该员工已连续工作满12个月以上） （当年度在本单位剩余日历天数365天）职工本人全年应当享受的年休假天数 折算后不足1整天的部分不享受年休假,Shimin Law Offices,37,不计入年休假的假期 探亲假 婚丧假 产假 因工伤停工留薪期间,Shimin Law Offices,38,企业职工不享受年休假的情形 (1)请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资 (2)累计工作满1年不满10年，请病假累计2个月以
14、上 (3)累计工作满10年不满20年，请病假累计3个月以上 (4)累计工作满20年以上，请病假累计4个月以上,Shimin Law Offices,39,已享受当年年休假， 年度内又出现不享受年休假的情形，如何处理 不享受下一年度的年休假,Shimin Law Offices,40,年休假工资折算 用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入,Shimin Law Offices,41,年休假工资计算基数 月平均工资：支付未休年休假
15、工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资（在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资） 日工资收入：按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）,Shimin Law Offices,42,离职员工的年休假工资折算 解除或终止劳动合同时未休满应休年休假的，折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付工资报酬： （当年度在本单位已过日历天数365天）本人全年应享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数 当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回,Shimin Law Offices,43,员工本人不休年休假如何处理 用人单
16、位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入,Shimin Law Offices,44,带薪年休假与探亲假的关系 （国务院法制办负责人） “职工带薪年休假条例草案在征求意见过程中，一些部门、地方和网民提出，探亲假与年休假是两种功能不同的休假制度，不应互相冲抵。我们经与有关部门研究，认为这种意见有道理。据此，条例删去了征求意见稿中关于探亲假冲抵年休假的规定”,Shimin Law Offices,45,探亲假规定 国务院关于职工探亲待遇的规定（1981年） 外商投资企业劳动管理规定（1994年）第24条：企业职工享受国家规定的探亲假等假期 2007年11月9日劳动和社会保障部废止外商投资企业劳动管理规定 * 关于探亲假的规定仅供了解之用，实务中，目前很少有企业（无论何种所有制）执行；国务院上述规定可能近年内废止,Shimin Law Offices,46,探亲假适用范围 在国家机关、人民团体和全民所有制企业、事业
