华旭司考郄鹏恩商经冲刺讲解

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1、20172017 年年国家司法考试国家司法考试 商经商经法法冲刺讲义冲刺讲义 编讲编讲教师教师：郄鹏恩郄鹏恩 新浪微博新浪微博 商经法郄鹏恩商经法郄鹏恩 内部讲义内部讲义翻印必究翻印必究 1 1.1.学理上，根据不同的分类标准，可将公司分为不同的种类。下列有关公学理上，根据不同的分类标准，可将公司分为不同的种类。下列有关公 司分类的说法中，正确的是？司分类的说法中，正确的是？ A.有限责任公司属于封闭性公司，但经过批准后，可以在证券交易所自由转 让股权 B.有限责任公司由 50 个以下的股东出资成立，体现了人合属性 C.有限责任公司的股东对外转让股权，需要严格的流程，体现了封闭性 D.非上市股

2、份公司属于封闭性公司 【答案】BC 【考点】公司分类 【解析】封闭性公司是指公司股本全部由设立公司的股东拥有，且其股份不 能在证券市场上自由转让。有限责任公司属于封闭性公司。有限公司的封闭性表 现为：设立程序不公开；公司的经营状况不公开；股东人数不超过 50 人；股权 对外转让需要其他股东过半数同意，不能在证券交易场所自由转让； 所以 C 正 确；A 项中，有限公司作为封闭性公司，不能将其股权在证券交易所自由流通， 错误； 开放性公司是指可以按法定程序公开招股，股东人数通常无法定限制、公司 的股份可以在证券市场公开自由转让的公司。股份公司属于开放性公司，尤其上 市公司属于真正意义上的开放性公司

3、， 非上市的股份公司，作为股份公司，股 份可以在证券市场自由转让，仍然属于开放性公司，只是具有一定的封闭性，D 错误； 根据公司法理论，人合性是指在股东之间存在着某种个人信赖和依附关 系，这种关系很像合伙成员之间的那种相互关系。主要体现在如下几个方面： （1） 股东人数的最高限额。 公司法第 24 条： “有限责任公司由五十个以 下股东出资设立。 ” （2）禁止公开募集。公开募集是开放性的股份有限责任公司特有的权利，而 有限责任公司不得公开募集资本。 （3）股权转让限制。 公司法第 71 条规定： “ 股东向股东以外的人转让股 权，应当经其他股东过半数同意。 ” （4）优先购买权的尊重。 （5

4、）股东之间关系更多靠内部契约进行约束。组织机构的设置往往根据公 司章程来选择是否设立及如何设立，在管理上与合伙比较相似。 公司法第 42 条： “股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的 除外。 ”第 43 条： “股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公 司章程规定。 ” （6）企业所有与企业经营合一。人合公司中，股东均可以股东的身份参与公 司的经营。 所以 B 项表述正确。 2.2.左左和佳佳共同出资设立甲有限责任公司，公司注册资本左左和佳佳共同出资设立甲有限责任公司，公司注册资本 100100 万，万，3 3 个月个月 后，公司的资产达到后，公司的资产达

5、到 300300 万，其中包括银行贷款万，其中包括银行贷款 150150 万，关于该公司的财务会万，关于该公司的财务会 计制度，下列说法中正确的是？计制度，下列说法中正确的是？ A.当财务会计年度结束后，经股东会决议，甲公司不编制财务会计报告 B.甲公司应以其 100 万注册资本向债权人承担偿付责任 C.甲公司应以其全部资产 300 万扣除银行贷款后的部分，向债权人承担偿付 责任 2 D.甲公司应以其全部资产 300 万向债权人承担偿付责任 【答案】D 【考点】公司财务会计报告制度 【解析】 公司法第 164 条： “公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计 报告，并依法经会计师事务所审计。

6、”公司编制财务会计报告是法定义务，且 须聘请会计师事务所承办公司的审计业务， 包括对财务会计报告的审计。 A 错误； 公司应以其全部 “资产” 作为偿还债务的物质基础， 包括所有者权益和负债。 而不应以“注册资本”为还债基础，B、C 错误，D 正确。 3.3.鸿毛公司出资设立了子公司东方公司鸿毛公司出资设立了子公司东方公司，关于东方公司的财产性质关于东方公司的财产性质、法律地法律地 位、法律责任等问题，下列说法正确的是？位、法律责任等问题，下列说法正确的是？ A东方公司的财产所有权属于鸿毛公司，但由东方公司独立使用 B当东方财产不足清偿债务时，由鸿毛公司承担补充赔偿责任 C东方公司可以在鸿毛公

7、司授权的范围内独立进行交易行为 D东方公司进行诉讼活动时以自己的名义进行 【答案】D 【考点】子公司相关 【解析】 公司法第 14 条： “公司可以设立子公司，子公司具有法人资格， 依法独立承担民事责任。 ”子公司具备独立的法人资格，所以具备法人的三独性。 即（1）具有独立的财产； （2）以自己独立的名义进行交易行为，自主经营； （3） 以自己全部的财产承担独立的责任； A 项，否认了子公司的独立财产权，错误； B 项，否认了子公司的独立责任，错误； C 项，否认了子公司的独立名义，自主经营，错误 D 项维系了子公司的独立名义，正确。 4 4. .肖某肖某、 网智公司网智公司、 易通公司作为发

8、起人筹备设立网智易通股份有限公司易通公司作为发起人筹备设立网智易通股份有限公司 （以以 下简称网智易通），下简称网智易通），下列关于网智易通的注册资本，表述正确的是下列关于网智易通的注册资本，表述正确的是? ? A 如果网智易通采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记 的全体发起人认购的股本总额 B 如果网智易通采取发起方式设立，公司全体发起人的首次出资额不得低于 公司注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足 C 如果网智易通采取募集方式设立，注册资本为在公司登记机关登记的实收 股本总额 D 如果网智易通采取采取募集方式设立，三发起人应当一次性足额缴足其认

9、购的股本 【答案】ACD 【考点】股份公司的注册资本 【解析】 公司法第 80 条： “股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册 资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。 在发起人认购的股份 缴足前，不得向他人募集股份。 股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收 股本总额。 ”所以 A、C 两项正确； 募集设立注册资本为实收股本，所以募集设立中无论发起人还是认股人，均 应一次性足额缴纳其认缴出资，不能分期缴纳，所以 D 正确； 3 第 83 条： “以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司 章程规定其认购的股份，并按照公司章程规定缴纳出资。

10、以非货币财产出资的， 应当依法办理其财产权的转移手续。 ”公司不要求发起方式设立股份公司时， 发起人首期出资及缴足出资的期限，B 项错误； 5.5.甲公司是乙公司的实际控制人，乙公司的公司章程规定公司对外投资必甲公司是乙公司的实际控制人，乙公司的公司章程规定公司对外投资必 须经过董事会批准。须经过董事会批准。20152015年年6 6月，乙公司董事会通过决议将月，乙公司董事会通过决议将2020 万元向甲公司投万元向甲公司投 资，同时对甲公司资，同时对甲公司3030 万元的债务提供担保。则下列说法正确的是？万元的债务提供担保。则下列说法正确的是？ A董事会通过的向甲公司投资的决议虽然符合公司章程

11、的规定，但是由于 甲公司是乙公司的实际控制人，故此决定应该由股东会决议 B乙公司向甲公司提供担保的决议不符合法律的规定，此事项应由股东会 决议 C乙公司转投资的决议符合法律的规定，向甲公司的20万投资合法有效 D乙公司董事会关于投资和担保的决议均合法有效 【答案】BC 【考点】公司担保、投资 【解析】根据公司法第16条：“公司向其他企业投资或者为他人提供担 保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投 资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的， 不得超过规定的限 额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决 议。 前款规定的股东

12、或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规 定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。” 公司向其他企业投资，无论是向外部第三方还是内部股东或实际控制人，均 可经章程授权，由董事会做决议，即“公司内外投资，董、股均可决”所以A错 误，B正确； 公司为外部第三人提供担保，可以经章程授权由董事会决议，即“公司对外 担保，董、股均可决”；但如果对内部的股东或实际控制人提供担保的，只能由 股东会或股东大会决议，无论是否有章程授权，董事会都没有决议权，即“公司 对内担保，股决议”。本题中乙公司对甲公司的投资决议有效，担保决议无效， 所以C正确，D错误。 6.6.孙某以划

13、拨土地使用权出资设立公司，其他股东向法院主张孙某出资不到孙某以划拨土地使用权出资设立公司，其他股东向法院主张孙某出资不到 位，不认可其股东身份，不能参与公司利润分配，应该如何处理？位，不认可其股东身份，不能参与公司利润分配，应该如何处理？ A 划拨土地不能作为股东的合法出资，所以孙某不能成为公司股东 B 孙某用划拨土地出资存在出资瑕疵，但孙某依然取得公司股东的资格 C 法院应当责令孙某在指定的合理期间内办理土地变更手续 D 逾期未办理的，法院应当认定孙某未依法全面履行出资义务 【答案】BCD 【考点】划拨土地使用权出资 【解析】 根据 公司法司法解释三 第 8 条： “出资人以划拨土地使用权出

14、资， 或者以设定权利负担的土地使用权出资，公司、其他股东或者公司债权人主张认 定出资人未履行出资义务的， 人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理 土地变更手续或者解除权利负担；逾期未办理或者未解除的，人民法院应当认定 出资人未依法全面履行出资义务。 ” 所以划拨土地并非完全被排除在股东合法出资形式之外，可以补正，即合理 期限内办理土地变更手续，并非完全不能作为股东出资，A 错误；C 正确；如果 4 逾期未办理，则相关出资人将面临着出资瑕疵责任的承担，D 正确； 股东取得股东资格的条件是： （1）股东认缴出资； （2）公司成立且记载于股 东名册。至于出资是否有瑕疵，不影响股东身份的取得和公

15、司的有效成立，B 正 确。 7.7. 刘浪打算投资刘浪打算投资 100100 万与刘波共同设立万柳高尔夫球具公司万与刘波共同设立万柳高尔夫球具公司（以下简称万以下简称万 柳公司柳公司） ，但资金不足但资金不足，就和甲公司约定就和甲公司约定：由甲公司为其垫付出资由甲公司为其垫付出资 100100 万万，公司公司 成立后即将此成立后即将此 100100 万抽回以偿还甲公司。万柳公司成立后，刘浪在刘波的协助万抽回以偿还甲公司。万柳公司成立后，刘浪在刘波的协助 下虚构与甲公司的债权债务关系将该笔垫资转出还给甲公司，且未补缴，下述下虚构与甲公司的债权债务关系将该笔垫资转出还给甲公司，且未补缴，下述 说法

16、正确的是？说法正确的是？ A刘浪与甲公司的约定属于抽逃出资，无效 B刘浪虚构债权债务关系将 100 万转出还给甲公司，且未补缴的行为构成 抽逃出资 C万柳公司催告刘浪补缴出资，合理期限内未补缴的，公司股东会有权决 议解除其股东资格 D债权人有权要求刘浪和刘波在此 100 万本息范围内就公司不能清偿的债 务承担连带责任 【答案】BCD 【考点】抽逃出资 【解析】 公司法解释（三） 第 12 条规定： “公司成立后，公司、股东或者 公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由， 请求认定 该股东抽逃出资的，人民法院应予支持： （一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配； （二）通过虚构债权债务关系将其出资转出； （三）利用关联交易将出资转出； （四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。 ” 2014 年最新的修订的公司法司法解释三，删除了对第三人垫资的法律规制， 所以第三人垫资并不违法， 甚至股东将垫资抽回也不再认定抽逃出资， 随着新 公 司法 有关股东出资自治