《劳动合同法》对用工的影响+与风险对策[哈尔滨]

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1、中国劳动保障报社法律事务中心,1,劳动合同法对单位用工的影响与风险对策,主讲人:鲁志峰 中国人力资源开发协会劳动关系专业委员会 理事 中国管理科学院劳动法研究所 副所长 北京市劳动争议仲裁委员会 仲裁员 中国就业促进会 法律顾问 中国劳动保障报社周刊部 主 任 中国劳动保障报社法律事务中心 主 任,中国劳动保障报社法律事务中心,2,一、立法背景,劳动合同签订率低下; 劳动合同短期化现象突出; 劳动者被侵权事件时有发生; 劳资关系矛盾不断恶化; 劳动争议案件持续高攀; 和谐社会的要求; 国际社会的压力; 中国国力不断提高。,中国劳动保障报社法律事务中心,3,二、立法宗旨,1、保护劳动者合法权益;

2、 2、构建和谐稳定的劳动关系。,中国劳动保障报社法律事务中心,4,三、劳动合同法带来的思考,1、破坏了投资环境? 2、增加了单位成本? 3、加大了就业难度? 4、危及了员工忠诚度? 5、僵化了用工形式? 6、过于超前?,中国劳动保障报社法律事务中心,5,四、对用工产生的影响,1、增加 用工成本; 2、退工难度加大; 3、民主形式要求提高; 4、招聘风险增加; 5、用工形式范围缩小。,中国劳动保障报社法律事务中心,6,1、事实劳动关系风险,(1)事实劳动关系的概念与特征; (2)事实劳动关系产生的原因; (3)风险: 一个月至一年内未订立书面合同的,双倍支付工资; 存续超过一年的,视为订立无固定

3、期限劳动合同; Q:成多长时间叫事实劳动关系?,中国劳动保障报社法律事务中心,7,风险对策(一),招聘方面: (1)员工招聘要树立合同先行观念; (2)入职前体检,后设面试关; (3)统一招工权限; Q:劳动者拒签合同怎么办?,中国劳动保障报社法律事务中心,8,风险对策(二),管理与处理方面: (1)规范劳动合同管理台帐; (2)抓紧办理劳动合同订立工作; (3)向劳动者发出订立通知书; (4)运用法律解除事实劳动关系; (5)逆转用工的身份观念; 注意:实施条例加大了处理难度,中国劳动保障报社法律事务中心,9,2、不当“裁员”风险,(1)非法解除、终止后果:(1)、劳动者要求恢复工作;(2)

4、、经济补偿金双倍支付赔偿金。见48、87 (2)违法支付经济补偿金后果:支付额外补偿金或赔偿金。见85 (3)限制性解除要提前30日通知,否则要额外支付工资。见40 案例讲解 Q:开除、除名、辞退还能使用吗?,中国劳动保障报社法律事务中心,10,风险对策(一),(1)消除武断或主观主义的工作方式; (2)完善员工奖惩制度;见39 (3)有效运用协商机制;见36 (4)健全员工解聘程序;见43 (5)依法向员工支付补偿金; Q:协商解除,补偿金标准能协商吗?,中国劳动保障报社法律事务中心,11,风险对策(二),(6)掌握常见解除方式的法律要件。见39、40、41 A、违纪职工处理的三个半原则;

5、B、不胜任工作解除的法律条件; C、医疗期解除的条件; D、客观变化的解除条件。 E、经济性裁员要求。 Q:劳动者拒签处理通知怎么办?,中国劳动保障报社法律事务中心,12,3、档案扣押、滞留风险,(1)劳动关系被认定存续; (2)被行政处罚;见84 (3)造成的损失要赔偿。 案例讲解,中国劳动保障报社法律事务中心,13,风险对策,(1)依法转移职工档案; (2)利用现有档案管理规定解决滞留风险; (3)为职工离职设定流程要求。见50、84,中国劳动保障报社法律事务中心,14,4、工资拖欠与克扣风险,(1)如何认定“无故拖欠”? (2)不属于克扣的情况:A、国家规定的;B、劳动合同约定的;C、规

6、章制度规定的;D、实行效益工资的;E、劳动者请事假的。 (3)拖欠与克扣工资的法律后果。 Q:加班费的计发标准如何确定?,中国劳动保障报社法律事务中心,15,风险对策,(1)工资支付日期约定要宽松; (2)工资变更情形要做规定; (3)工资结构设计要合理; (4)抵补损失与违约金要有合同约定。 Q:罚款处理合法吗?,中国劳动保障报社法律事务中心,16,5、退工成本增加风险,(1)劳动者“被动”辞职的; (2)用人单位原因导致终止合同的; (3)单位破产、关闭、被吊销或提前解散的。见46 Q:终止合同该如何计算补偿金?,中国劳动保障报社法律事务中心,17,风险对策,(1)把握好合同的终止机会;

7、(2)职工提出解除、终止的要注意收集证据; (3)合同续订、终止调查问卷应成为人力资源管理的日常工作; (4)防止工资拖欠问题发生; (5)社会保险按时足额缴纳工作要重视; (6)合理运用以完成一定工作为期限的合同。,中国劳动保障报社法律事务中心,18,6、员工流动便利风险,(1)提前30日通知是辞职的唯一法律要求; (2)单位违法行为成为职工辞职法宝; (3)一般性违约金被法律取消; (4)不得收取任何抵押金、抵押物; Q:劳动法下约定的违约金还有效吗?,中国劳动保障报社法律事务中心,19,风险对策,(1)员工辞职应保留有效证据; (2)确认辞职报告的真实性; (3)辞职报告的文字表述很重要

8、; (4)理性看待员工辞职问题; (5)着手建立履约奖励制度。 Q:员工不辞而别怎样处理?,中国劳动保障报社法律事务中心,20,7、核心员工跳槽风险,(1)对员工进行额外培训,可以签署服务期协议,约定违约金; (2)对高管、核心员工可以签署竞业禁止协议,约定保密和不竞争义务。 Q:高管的范围应如何界定?,中国劳动保障报社法律事务中心,21,风险对策,(1)正人先正己,对核心员工更须规范用工; (2)人才储备与人才备份工作应跟上; (3)培训协议要事先签订; (4)培训费可以采取借支或事后报销制度; (5)竞业限制协议要把握好签订时机; (6)权利义务要体现对等原则; (7)对涉密员工约定脱密期

9、。,中国劳动保障报社法律事务中心,22,8、无固定期限合同订立风险,(1)、签订范围扩大;见14 (2)、签订条件放款; (3)、单位举证责任要求提高; (4)、违法赔偿责任加强。见82 Q:本单位工作年限如何认定?,中国劳动保障报社法律事务中心,23,风险对策(一),(1)正确理解无固定期限劳动合同; (2)新法实施后终止的合同要慎重考虑是否续订问题; (3)对问题员工的处理手段要“硬”; (4)改变合同期限的长短和续签的安排; (5)新法施行后首次续订合同要结合职工表现与本单位工作年限。 (6)职工不愿订立的要注意保留证据; (7)合理运用劳动合同法的次数计算规定; (8)劳务派遣成为中转

10、桥梁;,中国劳动保障报社法律事务中心,24,风险对策(二),规避方式误区: (1)合同期限变更; (2)职工辞职再录用; (3)单位解除终止后再招工; (4)支付经济补偿金。,中国劳动保障报社法律事务中心,25,9、试用期运用不当风险,(1)试用期期限要合法; (2)试用期不能脱离劳动合同而单独存在; (3)试用期工资标准有限制; (4)试用期解除理由应充分。 Q:员工试用期内非因工负伤能解除吗?,中国劳动保障报社法律事务中心,26,风险对策,(1)依法确定试用期限; (2)完善约定录用条件;见39 (3)通过中长期合同解决试用期过短问题; (4)同岗位工资要设立职级。,中国劳动保障报社法律事务中心,27,10、劳务派遣用工风险,使用派遣工优势:(1)降低工资总额;(2)减少劳动争议;(3)方便人员流动;(4)解决人员编制问题;(5)减少无固定期限合同; 风险:(1)同工同酬;(2)风险连带责任;(3)使用范围有限制。,中国劳动保障报社法律事务中心,28,风险对策,(1)劳务派遣应否作为用工首选,应权衡利弊; (2)业务外包比劳务派遣更具风险低的优势; (3)选择规范、有实力的派遣机构; (4)岗位性质必须明确; (5)使用派遣必须解决协议签署和“同工同酬”。,

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