应用文写作（高教社）9-2

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1、http:/ ,第九章 法律用文体写作,第二节 法庭辩论文书,http:/ ,俗话说：笔下有财产万千，笔下有人命关天，笔下有是非曲直，笔下有毁誉忠奸。这充分说明了法律用文体写作的重要性。我们在写作和使用这些文书时一定要仔细认真，不能有丝毫差错。,http:/ ,案例欣赏,林肯是美国历史上颇有声誉的一位总统。他在担任总统之前，曾经当过一段时间的律师。 有一次，他得悉自己亡友的儿子小阿姆斯特朗被控谋财害命，并已初步判有罪，于是就以被告的辩护律师的身份，向法院查阅了全部案卷。阅后，他要求法庭复审。 这个案子的关键在于：原告方面的一位证人福尔逊发誓说：某一天（相当于我国农历九月初八或初九）晚上十一点钟

2、，在月光下清楚地目击小阿姆斯特朗用枪击毙了死者。按照美国法庭的惯例，作为被告辩护律师的林肯和作为原告证人的福尔逊，进行了一场面对面的对质。,http:/ ,案例欣赏,林肯：“你发誓说认清了小阿姆期特朗？” 福尔逊：“是的”。 林肯：“你在草堆后，小阿姆特朗在大树下，两处相距二、三十米，能认清吗？” 福尔逊：“看得很清楚，因为月光很亮”。 林肯：“你肯定不是从衣着方面认清的吗？” 福尔逊：“不是的，我肯定认清了他的脸蛋，因为月光正照在他脸上”。 林肯：“你能肯定时间在十一点吗？” 福尔逊：“充分肯定，因为我回屋看了时间，那时是十一点一刻”。,http:/ ,案例欣赏,林肯问到这里，就转过身，发表

3、了辩护演说：“我不能不告诉大家，这个证人是个彻头彻尾的骗子”。 林肯发现了福尔逊的所谓“证词”的破绽，从而在逻辑上予以驳斥，他是这样下结论的: “只有在月光的照射下，才能看清被告的脸”。但是，这一天是上弦，到了晚上十一点钟，月亮早就下山了，因而不可能有月光照射被告的脸。既然如此，福尔逊说当时“我肯定认清了他（即被告）的脸蛋”，显然也就是完全不可能的。这就说明福尔逊的证词是捏造的、虚假的，根本不能作为判案的依据。 听了林肯的辩护词，大家先是一阵沉默，紧接着便都明白了,掌声和欢呼声一起迸发出来。福尔逊顿时傻了眼，小阿姆斯特朗被宣告无罪。林肯一举成为全国有名的人物。 一件即将定罪的谋杀案，忽然乾坤倒

4、转，这就是辩护的力量。,http:/ ,一、辩护词,（一）、辩护词的概念 辩护词是被告人及其辩护人在诉讼过程中根据事实和法律提出有利于被告人的材料和意见，部分或全部地对控诉的内容进行申述和辩解，反驳控诉，证明被告人无罪、罪轻、或者应当减轻甚至免除刑事责任的法庭演说词。 （二）、辩护词的基本格式 辩护词没有统一规定的内容和格式。但从司法实践活动中，从多数辩护人所写的辩护词来看，都有大体上相同的结构，并有大体上一致的辩护内容。 辩护词常用的结构，分为首部、正文和尾部三部分。,http:/ ,案例一,案情简介 被告人王六，男，21岁，工人，1994年9月10日，男青年丁武等三人（均另案处理）在一商店

5、附近见女青年王英从面前路过，丁武无故问王英想干什么，王英未理睬。于是，丁武等三人将王英围住，并用香瓜头打王英，王英便大声呼喊，让其二哥王六前来解围。王六赶到时，上前制止，但遭丁武等三人围打，结果王六将丁武等打跑。王六和王英回家时，丁武等尾随而至，并且用砖头、石块抛打王六和王英，王六发出警告无效后，再次用铁锹将丁武等三人打跑。20分钟后，丁武等三人又持械找王六寻衅，王六见势不妙，用自家刷厕所用的硫酸向冲上楼梯的丁武等三人洒去，致丁武等三人的头、面、肩及背部受轻微伤。后丁武等三人逃走。 起诉意见： 人民检察院认定王六构成了流氓罪，提起公诉。,http:/ ,案例一,辩 护 词 审判长、审判员： 依

6、照刑事诉讼法第32条的规定，我受律师事务所的委派，担任被告人王六的辩护律师，参与本案诉讼活动。 接受本案辩护任务后，我研究了本案的起诉书，查阅了全部卷宗材料，会见了被告人王六，访问了一些知情人，尤其通过今天的庭审调查，进一步明确了起诉书认定“王六犯流氓罪”是不能成立的。本人认为，本案被告人王六的行为不属于流氓行为而是正当防卫。其理由如下：,http:/ ,案例一,1.根据我国刑法第17条规定，为了使公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的正当防卫行为，不负刑事责任。 2.王六在其妹被丁武等人无理纠缠、侮辱的情况下奋力将丁武等三人打走，之后，丁武等人手持砖头攻进楼口

7、寻衅报复，王六在其人身权利受到不法侵害的情况下，才洒下硫酸。其行为动机不同于流氓之间的斗殴和寻衅滋事，而是为了保护本人和其妹的人身权利不再受到非法侵害，这和流氓分子无故向他人身上喷洒硫酸是完全不同的行为。 3.实施正当防卫的限度，应以足以制止正在进行的不法侵害为限。防卫的性质、手段应与侵害的强度、后果基本适应。本案中，王六先是赤手空拳将三人打跑。,http:/ ,案例一,第二次是在对手持砖头、石块抛打他们兄妹，并在警告无效的情况下，用铁锹将歹徒打跑。第三次是在对方仍不罢休，继续寻衅，情况十分危急的形势下，王六为制止丁武等对自己的不法侵害，才被迫洒下硫酸。从以上三次行动看，王六都是针对正在进行的

8、不法侵害实施的防卫。侵害行为一被制止，王六就中止了防卫行为。同时，其防卫的方法和手段也没有超过必要的限度。 综上所述，王六的行为属正当防卫，没有超过必要限度，更没有构成流氓罪。 上述意见，请合议庭参考 辩护人：律师事务所 年月日 这是一份内容完备的辩护词。思路清晰，辩护有理有据。,http:/ ,相关链接,辩护词的特点 1.辩护词是由法定的人书写的一种文书。 2.辩护词是辩护人受被告人委托或经人民法院指定行使诉讼权利时所使用的文书。 3.辩护词是辩护人根据事实和法律，维护被告人合法权益、履行职责的一种文书， 4.辩护词是辩护人在法庭上对一个案件提出意见和建议的文书。,http:/ ,辩护词的基

9、本格式,首部 包括标题、呼语、序言三方面内容。 正文 辩护的理由和主张，这是辩护词的核心内容。 一般从以下三方面来阐明辩护理由。 从认定犯罪事实方面进行辩护。 从适用法律方面辩护。 从情理方面辩护。 尾部 包括结束语、署名、注明时间。,http:/ ,辩护词的基本格式,结束语一般包括两点内容： 1、辩护人对自己发言进行归纳总结，提出结论性的意见，使法庭成员明了辩护词的基本观点。 2、对被告人如何定罪量刑，适用什么法律条款，向法庭提出看法、要求和建议。 结束语完结后，在正文的右下方署名并注明时间。,http:/ ,案例二,刘立走私香烟案辩护词 案情简介 1995年7月一只走私船进入我国北方某港口

10、，船上载有走私香烟价值300余万元，后被警方截获。被告人刘立，以走私罪共犯被起诉，名列六被告中的第二位。经法庭公开审理，律师力辩，法庭接受律师的辩护意见，判决被告刘立无罪。 辩 护 词 审判长、审判员： 我受被告人刘立的委托，受北京律师事务所的指派，担任本案一审辩护人。,http:/ ,案例二,开庭前，我会见了被告，查阅了卷宗，并进行了必要的调查。现根据事实与法律，提出如下辩护意见。 我认为，被告人刘立的行为不构成犯罪。具体理由如下： 一、被告人刘立走私的故意谋利之目的 根据我国刑法的规定，走私罪是以营利为目的的故意犯罪，过失不构成走私罪。被告人刘立作为宏达公司联络员，其单位领导、他本人从未擅

11、自决定做过香烟生意。在这次走私香烟生意中，被告人刘立事先未入股，事后未投资；事先未约定分利，事后也未得到利。对上述各点，在整个侦查过程中，被告人刘立的口供始终是一致的，并得到了同案人及其公司领导的证实。,http:/ ,案例二,二、被告刘立的行为不属于刑法意义上的走私行为 起诉书认定，“张（本案首犯）与李（同案犯）、刘立等人寻找引航船，联系运输工具和存放地点，做好了接船准备。1994年2月28日，张、郭（同案犯）指派陈（同案犯）、刘立等人乘张（同案犯）驾驶的2048号渔船出海，于3月1日晚将洪都拉斯籍货轮引入港三千吨码头”。起诉书还认定，“3月3日上午，在车辆运烟过程中，张、林（同案犯）、刘立

12、将装有641箱香烟（价值58万元）的两辆运烟车带到张事先租赁的厂仓库内”。 我认为，根据上述事实认定被告人刘立实施了走私行为，既不准确，也不具有刑法上的意义。,http:/ ,案例二,第一，在张寻找引航船、联系运输工具、存放地点过程中，被告人刘立所起的作用是驾驶汽车，而不是同谋者。案内有关人的供述均证实了这一点。从客观情况来分析，走私香烟没有刘立个人和宏达公司的利益，被告人刘立又不认识引航船船主和仓库负责人，在寻找引航船与仓库过程中，被告人刘立从未与船主及仓库负责人见过面，更未参与过任何意见，他仅仅是个司机。供述均证实了这一点。从客观情况来分析，走私香烟没有刘立个人和宏达公司的利益，被告人刘立

13、又不认识引航船船主和仓库负责人，在寻找引航船与仓库过程中，被告人刘立从未与船主及仓库负责人见过面，更未参与过任何意见，他仅仅是个司机。 第二，在引航过程中，被告人刘立根本没有引航的任务，也未起到引航的作用。刘立不识水性，也不懂引航业务，同行者朱证明被告人刘立是睡着觉出海并回到岸上的（详见朱证言）。可见，被告人刘立出海不可能是为了引航。,http:/ ,案例二,第三，被告人刘立没有逃避监管的行为。张供认，他曾对刘立说过“这条船备案了”，被告人刘立也看到了洪都拉斯这艘船的船员的护照在市有关部门盖的章，被告人刘立无从判断这些行为的违法性。刘立既没有走私谋利的意图，也没有违法性的认识，因此，无论在走私

14、活动之前，还是在走私活动过程中，还是在走私活动之后，均未与张等人形成共同故意（间接故意不构成走私罪）。 基于上述情况，我们认为，被告人刘立对其所参与的几个行为，只有在他明知是走私行为而帮助其实施的情况下，才能承担刑事责任，否则便动摇了主、客观相统一的刑事责任基础。而被告人刘立所参与的几个行为，恰恰没有这样的明知，因此，他不应承担刑事责任。 综上所述，我们的结论是，被告刘立的行为不构成犯罪，应当释放。 请法庭考虑我们的意见。 辩护人：北京市法大律师事务所律师裴 年月日 一篇好的辩护词，都有一个辩护思路，唯有这样，才能做到收发自如，收到好的效果。本文就是这样。,http:/ ,辩护词的写作技巧,一

15、篇好的辩护词，应该有一个通盘的考虑，也就是说要有一个论辩的思路。惟有这样，才能做到收放自如，收到好的效果。 常见的论辩思路有： 一是欲进先退，后发制人。这种方法常用在作“有罪辩护”中。即先退一步，承认被告人有罪，然后逐步申述有利于被告人的种种客观事实和从轻或减轻的理由，使人不得不承认其确有从轻的情节和依据，达到辩护的目的。 二是针锋相对，据理驳辩。即针对对方诉状中在事实认定上的或适用法律上的错误，针锋相对地据理据法予以驳辩。,http:/ ,辩护词的写作要求,1.详细调查了解案情，确立辩护论点。 2.抓住案件关键，确定辩护思路。 3.提出的辩护理由，要具体确切，力避空洞无物。 4.运用反驳和证

16、明相结合的方法，增强辩护力。 5.严格遵守我国法律规定，援引法律条文准确，有针对性。,http:/ ,特别提醒,辩护理由应真实、充分、有力，可从以下三方面论证： 1.根据辩护人阅卷、查访所掌握的确凿事实，找出起诉状中对事实认定的不当之处。辩驳时，一方面指出对方的错误事实之所在，同时还应提出自己可靠的证据，这样有破有立，才更有说服力。 2.依据辩护人所掌握的法律知识，对起诉状中援引法律的不当之处如定性、定罪时的错误，进行揭露和反驳。 3.从被告人的本身情况进行辩护。如被告人的一贯表现（是初犯、偶犯、从犯、协从犯）、犯罪起因（出于义愤）、认罪态度、悔罪表现（具有立功表现）等，实事求是地提出，全面地分析，充分地说理，作为从轻、减轻或免除刑事责任的理由提出。,