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1、刑,法,总 论,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,2,1、谈谈你对刑法的直觉，感受。 2、刑法与道德 （1）无被害人犯罪。 （2）法律的两难抉择。火车失控案。何为公平？ （3）修正案八废除了13项非暴力犯罪的死刑。盗窃者应当处死吗？死刑道德吗？ 3、法律之门，巫医的故事,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,3,第一章： 刑法概说,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,4,第一节：刑法的概念、渊源与分类,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,5,一，刑法的概念,（一）概念 （1）刑法是规定犯罪与刑罚(及保安处分）的法律； （国外刑法学通说） （2）刑法是规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律； （
2、3）刑法是掌握政权的阶级，为维护其阶级利益，根据本阶级的意志，以国家名义颁布的，规定犯罪、刑事责任及刑罚的法律规范的总和。（国内通说、教材持此说）刑事责任是犯罪的法律后果，刑罚是刑,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,6,事责任的实现方式之一，除刑罚外，我国刑法还规定有“非刑罚处罚方法”，以之作为刑事责任的辅助性实现方式。 国外刑法一般实行犯罪刑罚；以及，非犯罪的危险行为保安处分，这种双轨制。犯罪必将导致刑罚；保安处分只能用于不具有刑事责任但具有人身危险性的行为。 （二）归类 1、刑法是实体法而非程序法；2、刑法是刑事法而非民事法；3、刑法是子法而非母法（比较宪法而言）4、刑法是强行法而非任
3、意法；5、刑法是公法而非私法；,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,7,二，刑法的渊源,（1）刑法典及刑法典修正案； （2）单行刑法：国家（具体为全国人大常委会）以决定、规定、补充规定、条例等名称颁布的、规定某一类犯罪及其刑事责任或者刑法的某一事项的法律。如关于惩治走私罪的补充规定，关于禁毒的决定，关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇的决定等。 （3）附属刑法：附带规定于其它非刑事法律中的罪刑规范。,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,8,三，刑法的分类,（一）形式分类 1、广义刑法与狭义刑法 2、普通刑法与特别刑法：后者是指适用于特别的人、时、地或犯罪的刑法。包括单行刑法、附属刑法和港澳
4、台地区刑法。 3、形式刑法（纯粹刑法）与实质刑法（不纯粹刑法）：前者即刑法典与单行刑法，后者即附属刑法。 严重犯罪不宜规定在实质刑法中。 4、刑事刑法与行政刑法。国外的一种分类。前者是指规定既侵害法益又违反伦理的犯,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,9,罪（即自然犯）的法律，通指刑法典。后者是指规定为了实现行政管理目的而在行政法律中规定的犯罪（即行政犯、法定犯）的法律，这些法律虽为行政法，但其中又有罪刑规范，也适用刑罚制裁方法，故也作为（广义）刑法的一部份。行政刑法中规定的犯罪没有伦理性（或很弱），只有法益侵害性，具有很强的目的性与易变性。中国采用统一的刑法典体系，刑法典中既有自然犯也有行
5、政犯，其他行政法律中的罪刑规范（附属刑法）仅为援引性规范，没有采用刑事刑法与行政刑法的双轨制体系。 5、完备刑法与空白刑法：是指刑法规范的分类。前者指刑法条文对犯罪构成有明确、完备规定，适用时无需参照其它法律。,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,10,后者指刑法条文对犯罪构成没有完备规定，适用时需参照其它法律。 （二）实质分类 1、权威刑法与自由刑法； 2、侵害刑法（结果刑法）与危险刑法（意志刑法）：以刑罚对象的侧重点是以客观行为及其实害还是以危险意志为标准。 对预备犯、未遂犯、中止犯及既遂犯的处罚态度上可以看出两种刑法的不同。 3、行为刑法与行为人刑法： 4、国内刑法与国际刑法,BBK
6、荣誉出品,版权所有 侵权必究,11,第二节：刑法的性质、任务与目的,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,12,一，刑法的性质,（一）刑法的阶级性质 刑法何时产生？ 刑法有阶级性吗？ 剥削阶级刑法是镇压人民的工具吗？ （辛普森属于统治阶级还是被统治阶级？ 欣克利属于统治阶级还是被统治阶级？） 关于法律的阶级性。 （二）刑法的法律性质：即：刑法所固有的区别于其它法律的属性。,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,13,1、内容的特定性：犯罪、刑事责任与刑罚。 2、法益保护范围的广泛性：几乎包括其它部门法调整的所有社会关系。刑法的片断性：刑法不可能也无必要将所有侵害法益的行为规定为犯罪。 3、制裁
7、方法的严厉性：刑罚（与保安处分）：财产、资格、自由甚至生命，故必须特别慎重！在某种意义上可以说：刑法是由其惩罚方式定义的。 4、谦抑性：补充性（最后性）、必要性、经济性。刑法必须谦虚谨慎，保持自我克制；只有其它控制手段均告失效从而必须动用刑罚时方可动用。 “刑罚乃双刃剑，用之不得其当，则国家和个人两受其害。” 耶林,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,14,二，刑法的任务（与机能）,（一）刑法第2条。刑法的任务：保护法益（国家安全、经济秩序、公共安全、公民人身、财产权等） （二）刑法的机能（功能） 1、规范功能：对社会大众， 对司法机关。 （1）评价的机能：无价值告知； （2）决定的机能：命
8、令勿实施行为。 2、保护功能：保护法益（狭义的法益）。 3、保障功能 ：保障无罪的人不受刑法追究；有罪的人不受法外制裁。 “刑法既是善良人的大宪章，又是犯罪人的大宪章” 李斯特,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,15,三，刑法的目的,目的的层次性 第一层次：即任务，保护法益。保护是目的，惩罚只是手段。 第二层次：分则各章的目的。如故意杀人罪和绑架罪均规定在侵犯公民人身权利、民主权利罪一章中。 第三层次：分则各条文的目的。如故意杀人罪保护的是人的生命权，强奸罪保护的是性对象的选择自由，受贿罪保护的是职务的不可收买性。,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,16,第三节：刑法的制定、修改与根据
9、,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,17,第四节：刑法的规范、体系与解释,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,18,一、刑法规范,（一）概念：刑法规范即以禁止、处罚犯罪行为为内容的法律规范。 （二）刑法规范与刑法条文 刑法条文是刑法规范的载体；刑法规范是刑法条文的内容与实质。 （三）刑法规范的形式机能 1、裁判规范，即指示或命令司法人员如何裁定、判决的规范。 2、行为规范，即告知一般人不得实施何种行为，从而使人产生不实施该行为之决意的规范。 假定条件与行为后果。,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,19,二，刑法的体系,（一）定义：刑法的组成和结构。 （二）我国刑法的体系：编（总则，分
10、则）章节条款项 引用刑法条文：条、款、项 刑法条款的“段” 刑法总则：规定任务、根据、基本原则、犯罪与刑罚的一般制度的刑法条款的总和。 刑法分则：规定具体犯罪及处罚的刑法条款的总和。 “但书”,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,20,二，刑法的解释,刑法学，就是刑法解释学。 （一）定义：对于刑法规范意义的阐明。 （二）解释的必要性： 1、普通用语及作为其载体的文字的多义性（“凳子”）；文字含义的更生性（“躲猫猫”）；文字的“难以言表”（“强奸”）。 2、作为裁判及行为规范，刑法只是对具体犯罪的高度抽象。要将抽象的规范适用到具体案件，只有依靠解释。 3、刑法不可避免存在缺陷，需要通过解释来使
11、其相对完善（至少不显荒谬）。,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,21,4、刑法具有相对稳定性。在不能频繁修改的前提下，要使刑法适应不断变化的形势，只能依靠合理的解释（电子邮件是否是“信件”？）。 （三）解释的目标与基本原理 解释不是为了发现“立法意图”，而是为了发现刑法规范的“客观意思”。 具有法律效力的是用文字表达出来的，具有外部客观形式的刑法，而不是存在于立法者大脑中的意思。立法意思也只能通过文字的客观意义（除非显然荒谬）来探明。,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,22,“法官必须做的并不是确定当年立法机关心中对某个问题究意是如何想的，而是要猜测这个立法机关当年不曾想到的要点如果曾
12、想到的话立法机关可能会有什么样的意思” 格雷 因此，法律解释的基本原理是客观解释。即根据刑法条文的文字含义进行解释，除非这样解释会得出明显荒谬的结论或同时得出多种合理结论。否则，“目的论解释”（主观解释）是不被允许的。,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,23,（四）刑法解释的效力 （1）立法解释：全国人大常委会解释。 立法解释固然具有最高效力，但同样只是对刑法含义的阐明，不同于刑法修正案。后者是对原刑法的修改。 （2）司法解释：最高人民法院或者最高人民检察院对具体运用刑法所做的解释。 以上两种解释合称：有权解释 司法解释泛化的弊端？效力，越权，表述方式的成文化。 （3）学理解释,BBK 荣
13、誉出品,版权所有 侵权必究,24,（五）刑法解释的方法 1、文理解释：根据刑法用语的文义及其通常使用方式阐释刑法意义。解释的根据是刑法语词含义、语法、标点及标题。 在文义清楚或者文理解释合理时，没有必要进行论理解释；文理解释不合理或产生多种“合理”的结论时，应当借助于论理解释。 2、论理解释：结合刑法产生的原由、理由、沿革，按照立法精神所作的理解。 A 扩张解释：对刑法用语通常含义的扩张。如“淫秽音像制品-淫书淫画”，“飞艇-飞机”，“以营利为目的的加工利用-出售”。扩张解释不能超过用语的可能含义，否则是类推。,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,25,“解释的实质的容许范围，与实质的正当性
14、（处罚的必要性） 成正比，与同法文通常含义的距离成反比”。 B 缩小解释：对刑法用语通常含义的缩小。如“出租车-公共交通工具”。 C 当然解释 ：依形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理被公认的道理，将该事项解释为包括在该规定的适用范围之内。如：“举重以明轻，举轻以明重”（熊与猴）。 D 体系解释：根据刑法条文在整个刑法中的地位，联系相关法条的含义进行解释。目的在于法律的整体协调。但体系解释不意味着在整部刑法中对同一用语均须作一致解释。,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,26,更不意味着刑法用语必须与其他法律的用语的含义相吻合。 E 历史解释：根据刑法制定时的历史背景及发展源流进行解释。不
15、意味着探讨立法愿意，而是根据历史材料得出符合时代的结论。也不意味着必须永远按过去的观念解释现行刑法，而是应注重刑法变更的历史原因。例如对遗弃罪的解释。 F 目的解释：根据刑法规范的目的（即保护何种法益），阐明刑法条文的真实含义。 （如盗窃罪之目的）。,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,27,刑法是国民意志的反映，故刑法解释必然受国民意志的约束。但是，这并不意味着受制定刑法时的国民意志的约束，而是受解释时国民意志的约束。虽然刑法在制定时是国民意志的体现，但解释者的根本标准，是解释时的国民意志。,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,28,第二章：刑法的基本原则,BBK 荣誉出品,版权所有 侵
16、权必究,29,第一节：刑法基本原则概述,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,30,一，刑法基本原则的概念：贯穿全部刑法规范，必须得到普遍遵循的全局性、根本性的，为刑法所特有的准则。 二，特征 1、刑法特有的； 2、贯穿刑法始终的； 3、在立法、适用、解释中都必须遵循的； 下列几项是否是基本原则：未成年人犯罪从宽处罚、累犯从重处罚、严格控制死刑运用、数罪并罚 中国刑法确立的三大基本原则：罪刑法定原则 适用刑法平等原则 罪责刑相适应原则 理论上认为还有：罪责自负，主客观相一致,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,31,第二节：罪刑法定原则,（本章重点）,BBK 荣誉出品,版权所有 侵权必究,32,一，基本含义,什么行为构成犯罪、构成什么罪以及处以什么刑罚，都应当以法律的事先明文规定为限，刑法未规定为犯罪的就不能认为是犯罪，刑法未规定应处刑罚的就不能判刑。 危害行为由生活创造，但犯罪由刑法创造。 “法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚” 精典表述中国刑法的表述（第3条） “法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。”,
