钢贸企业合同风险防范

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1、钢贸企业合同风险防范,合同概述,（一）合同内涵：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。调整的是动态财产关系。 （二）合同特点：合同当事人法律地位平等，坚持自愿、公平和诚实信用原则。 （三）合同主要风险点：合同主体合同标的合同权利义务合同履行违约合同档案管理（签订前、履行中、履约完毕）,合同主体,（一）合同主体你在和谁交易？ （二）合同主体的法律风险点 （三）合同主体风险防范要点 （四）案例分析,合同主体：你在和谁交易,合同主体可以是自然人、法人和其他组织。 在合同关系中，首先就要先弄清楚，与你签订合同的相对方是谁？ 不能张冠李戴，也不能未审查对方的资

2、信能力就随意签订合同。,合同主体法律风险点,1、合同相对人不具备相应资信、能力。 2、合同相对人为法人的职能部门、未办理营业执照的分支机构或直属机构，缺乏履约能力。 3、合同相对人无代理权、超越代理权或代理权过期。 4、我方代理人未经授权或授权终止后仍进行签约。,合同主体风险防范要点,法人：审查营业执照、供货业绩、信誉状况、资质等级等情况。 非法人单位：审查其是否登记取得营业执照或其所从属的法人单位的资格及其授权。 外方当事人：是否合法存在；是否为法人；名称、注册地等。 自然人：是否具有相应的民事行为能力。 保证人：主体资格的合法性。 代订立合同的代理人：代理身份和代理资格。 其他：特殊行业的

3、当事人，需审查对方的生产许可证、经营许可证或相应的资质。,案例：谨防中间商欺诈,钢材商甲经李某介绍曾与某地多个买家成交，并通过李某成功收款。2010年5月，甲与李某介绍的A公司签订近500万元的钢材销售合同，销售合同中列明的买方为A公司，但签署人却为李某。甲发货后，A公司以从未与甲签过合同为由拒绝支付货款。经调查，李某假冒A公司的名义与甲订立销售合同，骗取货物后，低价销售给C，取得货款后逃匿，甲损失惨重。,案例：员工签单，公司买单,A建筑公司某项目部负责人甲由于经营管理不善，被公司于2011年9月撤职，并在当地登报声明。但甲在被撤职后，仍然以项目部负责人的名义，并持预留的空白授权委托书与B公司

4、签订钢材买卖合同。B公司发货后，向A公司主张货款，A公司拒绝付款。诉讼过程中，A公司以甲已被撤职并公告，在2011年9月之后已不具有代表A公司签订任何合同的权利，经法院审理，支持了A公司的理由，判决该货款由甲承担。,合同标的,（一）合同标的交易指向对象？ （二）合同标的的法律风险点 （三）合同标的风险防范要点 （四）案例分析,合同标的交易指向对象？,明确合同交易内容 不同类型的合同，其标的也存在区别，比如买卖合同的标的一般为物，而服务合同的标的为服务。明确了合同标的便明确了合同的交易内容。 重要性 在贸易实践中，对合同标的物的确定是买卖双方订立合同的关键环节，在复杂的交易中，标的物有可能处于不

5、断变化的状态，可能对合同效力产生重要影响。,合同标的的法律风险点,1、合同标的不合法。 2、合同标的不可能给付。 3、合同标的不确定。 4、实际交付的标的与合同约定的标的不符。,合同标的风险防范要点,1、应熟悉相关法律法规，审查合同标的是否合法，是否为法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物。 2、审查合同标的相关条款，查明合同标的名称是否确定。 3、根据不断变动的现实条件，审查合同标的是否可能给付，明确合同的效力。,案例：标的物的合法性,甲公司与乙钢厂存在长期合作关系，与乙钢厂业务员李某私交亦不错。某日，甲公司要求李某供货，李某随后通过各种渠道，将乙钢厂保安A、B、收买，私自拉走乙钢厂钢材向甲

6、公司交货。甲公司收货后将货款直接支付给李某。后乙公司发现并报案，经公安机关侦查，李某构成盗窃罪，向甲公司交付的货物为赃物，公安机关予以收缴，并返还于乙钢厂。,案例：标的物不清,甲、乙公司均为钢材经销商，两公司之间经常存在相互调货销售的而情况。2008年5月，甲公司电话通知乙公司调螺纹钢200吨，当时价格在5700元左右，乙公司备货后，甲公司业务员李某提货，并向乙公司书写：今提乙公司钢材200吨。其后由于甲公司客户违约不能付款，造成甲公司资金困难，不能及时向乙公司返还钢材。其后乙公司诉至法，由于时间较长，原甲、乙公司办事人员都已离职，从甲公司业务员的提单上找不到具体提货的钢材型号是明显特征，经法

7、院主持达成调解协议，甲公司向乙公司返还钢材200吨，调解达成时已是2009年10月，此时螺纹钢的价格在4000元左右。,合同权利义务,（一）合同权利义务具体交易内容？ （二）合同权利义务的法律风险点 （三）合同权利义务审查要点 （四）案例分析,合同权利义务具体交易内容？,当事人双方应明确自身的权利和义务，以保证合同的顺利履行。 合同权利义务是互相对应的，特别是在强调等价有偿的买卖合同中，买方和卖方的权利义务相对平衡。比如买卖合同中卖方的义务有：交付标的物的义务 实际交付标的物 交付提取标的物的单证 交付必要的有关资料 按期交付标的物 按照约定地点交付标的物 按照约定的质量要求交付标的物 按照约

8、定的包装方式交付标的物 转移标的物所有权的义务 瑕疵担保义务,合同权利义务的法律风险点,1、合同权利义务约定不清，对标的物数量、质量、包装、运输、风险、检验标准或是检验期间等缺乏明确约定。 2、对法律规定的义务认识不清。 3、对自身的权利没有充分认识，无法充分保护自身利益。,合同权利义务风险防范要点,1、在合同中明确双方的权利义务，特别是质量、数量、包装、检验、付款时间等容易产生争议的地方。 2、明确合同和法律规定的义务。 3、明确自身所拥有的各种权利，充分保护自身利益。,案例：缺乏包装条款,2008年6月，甲乙双方签订了买卖合同，约定乙向甲购买加工成品建筑材料波纹管，共计发生货款45万元，但

9、未约定包装标准和费用等问题。7月甲自行以木箱包装了货物并按约交付给乙，要求乙支付货款45万和包装费3万。乙收到货物后支付了货款45万元，但不肯支付包装费。2009年1月甲向法院提出诉讼，向乙索要货物包装费3万余元以及利息。法院认为在双方未约定包装标准和费用的情况下，按合同法第150条的规定，甲应采取通用或者足以保护货物的方式包装，用木箱包装货物是甲应履行的义务。因此，法院未支持甲的诉讼请求。,案例：交付地点约定不清,甲公司与乙客商签订了一批钢材供应合同，在合同中乙方住所地在A市。双方约定在乙方位于B地的工地交货。但双方签订的合同和发货单都写成了“A市乙方提货”，漏掉了“B地”两字，乙方在接到提

10、货通知后，向甲方提出交货地点不符，应在A市的B地，并通知甲方在B地接货，甲方只好通知承运人到该B地交货，结果多承担了一笔运费用。,3、瑕疵担保义务 概念：卖方需承担的一项基本义务，指出卖人对其所交付的标的物，应担保其有依通常交易观念或当事人的意思认为应当具有的价值、效用或品质。 种类：质量（物的）瑕疵担保义务和权利瑕疵担保义务。,案例：质量瑕疵担保义务,甲公司主营钢结构安装，与乙公司存在长期合作关系。2009年3月，甲公司取得某厂房的钢结构工程，其后向乙公司通过电话要求供货，电话中甲方明确要求乙方对部分钢材提供非标件，以降低成本。乙方按甲方要求向其供货，送货后，甲方项目经理在提货单上签字，单提

11、货单上并未注明非标件的数量，仅列明了钢材吨数和总价款。2010年1月，连降暴雪，导致某厂房倒塌，造成损失数百万元，业主与甲公司产生纠纷，并诉至法院。甲公司辩称，其厂房倒塌是由于乙公司提供的钢材质量不合格造成，并追加乙公司为第三人。后法院委托鉴定部门就此钢材质量进行了司法鉴定，结论为该钢材不符合国家质量标准。最终，法院判决乙公司承担赔偿责任。,合同履行,（一）、合同履行如何交易？ （二）、合同履行的法律风险点 （三）、合同履行风险防范要点 （四）、案例分析,合同履行如何交易？,概念：指债务人全面地、适当地完成其合同义务，债权人的合同债权得到完全实现。合同的履行是依法成立的合同应该发生的法律效果，

12、是构成法律效力的主要内容。,合同履行的法律风险点,1、没有按照约定全面履行义务或是履行合同义务没有坚持诚实信用原则。 2、没有充分利用合同履行中的抗辩权。 3、合同变更、转让或解除时没有履行相关法律程序。,合同履行风险防范要求,1、应严格按合同约定全面履行义务，并坚持诚信信用原则。 2、充分利用合同履行中的各种权利，比如同时履行抗辩权、不安抗辩权等。 3、合同变更时应签订书面协议，需要履行通知、登记等法律程序时，需及时履行。 4、合同转让时需履行相关法律程序。 5、合同解除条件成就时，需要履行通知等法律程序。,案例：同时履行抗辩权,2008年6月20日，甲乙订立合同约定：甲向乙购买钢材，总价款

13、450 万元；合同签订时甲方支付预付款150万元，乙方第一批钢材为合同总数量的50%，在第一批钢材交付后，支付100万元；剩余钢材在2008年7月30日之前交付，交付后结清货款。合同签订后，乙方如约交付第一批钢材，但甲方仅支付了75万元，并要求乙方全部供货后结清货。此时，乙方可以拒绝交付剩余钢材。,案例：不安抗辩权,2008年元月，某钢材经销商A与某钢厂B签订销售代理合同，约定A在甲地为B厂的总代理商，A每年保证销售10000吨。合同签订后，B厂向A铺货200吨，双方顺利地合作几个月，A销售达到4000吨左右。年底由于A不能及时收款，造成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行。B在搜集

14、了相关证据后，决定中止合同，同时派人通知A，若想继续供货，A需提供担保或预付货款。A不同意，并以B违约为由提起诉讼。法院认为，B采取不安抗辩权的措施，是必要的、合法的，符合我国合同法的规定，依法判决驳回了A的诉讼请求。,违约,（一）违约交易存在问题，如何处理？ （二）违约的法律风险点 （三）违约风险防范要点 （四）案例分析,违约交易存在问题，如何处理？,概念：违反合同义务，即不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定。 违约行为不能履行，客观上没有履行能力或法律禁止履行； 迟延履行：能履行，但在期限届满时还没履行；不完全履行：履行行为不符合债务本旨； 拒绝履行（预期违约） ：明示或默示的表示不履

15、行； 债权人迟延：受领迟延。 违约救济方式强制履行；解除合同；赔偿损失； 支付违约金； 恢复原状等其他补救措施。,违约主要风险点,1、未按合同约定的时间、金额支付价款。 2、逾期交付、提取标的物。 3、未按约定的方式、地点、数量、质量等履行合同。 4、未尽到通知、保密、协助等附随义务。 5、对方违约时，未采取合理措施防止损失扩大。 6、我方未充分行使违约救济权利。,违约风险防范要点,1、完善企业合同管理制度。 2、关注合同履行进展，一旦发现异常状况，及时采取处理措施。 3、及时搜集和保存好各种证据。 4、充分利用合同法和合同赋予自身的权利。,案例：受领迟延,2009年5月，甲方与乙方签订钢材买

16、卖合同：当年钢材价格呈下降趋势，合同约定甲方每月向乙方供货200吨，共计供货1000吨，并由甲方负责运输，地点为乙方承建项目的工地。甲方于当年5月、6月向乙方供货，乙方均收货并付款，7月甲方发货时，由于天气原因，造成部分路段冲毁，到货时间拖延至7月18日，并通知乙方收货。但乙方拒绝收货并声称每吨降价500元才可考虑收货；甲方无奈在当地租用场地存货。此时，钢材价格持续走低，且刚才露天存放，产生锈迹。甲方遂起诉至法院要求乙方收货并赔偿场地租赁费用。法院判决乙方应对拒收钢材承担责任，乙方应按合同价格支付甲方货款及场地的租金等。,案例：证据缺乏，诉讼失败,A公司与B公司2001年1月经过甲（自然人，即B的法定代表人也非股东或职工） 的介绍签订了 联合经营钢材协议书。2001年6月，A公司将货物改存到与B公司签有代储协议的某库，没有签署协议，也没有保存好入库单等文件。2002年6月甲以B公司的名义将库中价值319万的钢材折价卖掉。A公司负责该事的人员未及时搜集出库单等文件，也没有及时向公安局报案。2003年，A公司起诉甲和B公司，要求承担相应责任，由于证据缺乏，诉讼请求未得到法院支持，A公司损失严重。,