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1、第五节、行政赔偿与行政补偿,一、行政赔偿 （一）概念：行政主体及行政公务人员违法行使职权，侵犯公民、法人或者其他组织的合法权益并造成损害，依法应当由国家承当的赔偿责任。 （二）特征：国家责任，行政性，法定性。 （三）构成要件： 1、主体要件：行政主体及行政公务人员。 2、行为要件：执行职务、违法、具体行政行为、以及与职务相关的行为，即事实行为。 3、结果要件：合法权益，人身财产范围，直接损失，特定精神损害。 4、因果要件（直接因果关系） 5、法律要件（法律规定）。,第五节、行政赔偿与行政补偿,（四）赔偿范围：人身权（自由权、生命权、健康权）、财产权（物权、债权、知识产权、经营权、物质帮助权），
2、例外。 （五）赔偿请求人：受害人，权利承受人。 （六）赔偿义务机关。,第五节、行政赔偿与行政补偿,（七）赔偿程序： 1、单独提起行政赔偿程序：前置程序；行政行为被确认违法2年内，受害人向赔偿义务机关提出申请，赔偿义务机关两个月内作出决定，赔偿请求人提出支付申请，财政部门15日内支付，不服可在3个月内起诉。 2、单独提起行政赔偿诉讼：起诉条件，证据规则参照民事诉讼，可以调解，执行，免收案件受理费，审限为3个月和2个月。 3、行政复议程序中的行政赔偿：申请行政复议时一并提出。 4、行政诉讼程序中的行政赔偿：在提起行政诉讼时附带提出，但限于与行政诉讼法规定的受案范围一致的具体行政行为，事实行为不能提
3、出；人民法院可以进行调解；被告承担举证责任的规定不适用于行政赔偿诉讼。,第五节、行政赔偿与行政补偿,（八）赔偿方式：金钱赔偿、返还财产、恢复原状。 （九）赔偿计算标准 1、人身自由：日平均工资 2、身体伤害：医疗费、护理费、误工收入（日均工资15倍） 3、丧失劳动能力：医疗费、护理费、残疾生活辅助具费、康复费、残疾赔偿金（年均工资1020倍）、生活费 4、死亡：死亡赔偿费和丧葬费（以年均工资20倍），生活费 5、生活费：当地最低生活保障标准 6、精神损害：精神损害抚慰金、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉。 7、财产权，限于直接损失，不包括间接损失。,第五节、行政赔偿与行政补偿,二、行政补偿 （一）
4、概念：行政主体因合法行为或无过错的行为而造成公民、法人或者其他组织的合法权益受到损害所给予的弥补。 （二）与行政赔偿的区别： 1、行为性质不同：非法与合法。 2、承担责任时间不同：损害在先，赔偿在后；补偿在先，损害在后。 3、行政公务人员责任不同：补偿中无追偿。 4、承担责任的 范围不同：补偿既有直接损失，也有间接损失。,第五节、行政赔偿与行政补偿,（三）构成要件： 1、造成损害的行为属于合法行为。 2、受害人受到了损害。 3、行为与损害之间具有法律上的因果关系。 （四）补偿范围 1、财产损害：公用征收补偿，包括土地、草原等不动产的征收征用补偿，城市房屋拆迁补偿，对非国有企业国有化征收的补偿，
5、移民补偿等；其他财产征用补偿，信赖保护的补偿，公权力行为附随效果的补偿。 2、非财产补偿：人身损害的补偿，例如基于保护野生动物而遭受的损害，人民警察使用武器造成无辜人员的伤亡等。,第五节、行政赔偿与行政补偿,（五）补偿方式 1、直接补偿：金钱补偿，恢复原状，实物补偿。 2、间接补偿：政策优惠，减免税费，赋予特权，晋级、晋职、弄转非等特殊照顾，给予医疗、抚恤等，其他优惠或者照顾。 （六）补偿标准 1、量化标准：征收耕地的补偿费用包括土地补偿费、安置补助费和地方附着物和青苗的补偿费等。 2、模糊标准：适当补偿，相应补偿，合理补偿，依法补偿，依照国家规定补偿等。,（一）单选题,1、2001年5月李某
6、被某县公安局刑事拘留，后某县检察院以证据不足退回该局补充侦查，2002年11月李某被取保候审。2004年，县公安局撤销案件。次年3月，李某提出国家赔偿申请。县公安局于2005年12月作出给予李某赔偿的决定书。李某以赔偿数额过低为由，于2006年先后向市公安局和市法院赔偿委员会提出复议和申请，二者均作出维持决定。对李某被限制人身自由的赔偿金，应按照下列哪个年度的国家职工日平均工资计算？（ ） A.2002年度 B.2003年度 C.2004年度 D.2005年度,（一）单选题,答案：C 解析：本题考核国家赔偿金额的确定。 国家赔偿法第26条规定，侵犯公民人身自由的，每日的赔偿金按照国家上年度职工
7、日平均工资计算。本题县公安局是2005年作出赔偿决定，那么上年度就是2004年度，故C项正确。,（一）单选题,2、两刑警在追击某犯罪嫌疑人的过程中，租了一辆出租车。出租车不幸被犯罪嫌疑人炸毁，司机被炸伤，犯罪嫌疑人被刑警击毙。该司机正确的救济途径是下列哪一项？ A.请求两刑警给予民事赔偿 B.请求两刑警所在的公安局给予国家赔偿 C.请求两刑警所在的公安局给予国家补偿 D.要求犯罪嫌疑人的家属给予民事赔偿,（一）单选题,答案：C 解析：国家赔偿法第2条第1款规定，国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。可见，我国国家
8、赔偿的归责原则是违法损害赔偿原则即以职务违法作为国家赔偿的前提。 这一标准，区别开来国家赔偿与国家补偿、民事赔偿的不同。国家赔偿与国家补偿的不同在于前者是违法行为导致的，而后者是合法行为导致的；国家赔偿与民事赔偿的不同在于前者是因为行使国家职权引起的国家责任；后者是国家作为平等民事主体所引起的民事责任。 由上面的分析可知，A项是错误的。两个刑警为追捕犯罪嫌疑人而租用出租车的行为是职务行为，而非个人给予民事赔偿。,（一）单选题,B项也是错误的，两个刑警为追击犯罪嫌疑人而租用出租车的行为是合法的职务行为，出租车的炸毁和司机受伤的损害后果是由犯罪嫌疑人的犯罪行为导致，而非刑警非法行使职务造成。刑警这
9、样的合法行为不能请求国家赔偿。 C项是正确的，如上述B项所说，刑警的职务行为合法的行为，而租用出租车用来合法的职务行为导致该车被犯罪嫌疑人炸毁，因而合法的职务行为与损失结果有直接的因果关系，所以应该适用国家补偿的规定。该司机可以请求刑警所在的公安局给予国家补偿。 D项错误。犯罪嫌疑人炸毁出租车的行为可以导致犯罪嫌疑人的民事赔偿责任，但现代社会已经摆脱封建社会不合理的“连带”与“株连”，而采取“责任自负”、“谁行为谁负责”的原则，因而不能由犯罪嫌疑人的家属承担民事责任，只能用犯罪嫌疑人自己的财产进行民事赔偿。,（二）多选题,1、李某租用一商店经营服装。某区公安分局公安人员驾驶警车追捕时，为躲闪其
10、他车辆，不慎将李某服装厅的橱窗玻璃及模特衣物撞坏。事后，公安分局与李某协商赔偿不成，李某请求国家赔偿。下列哪些选项是错误的？ A.公安分局应作为赔偿义务机关，因为李某曾与其协商赔偿 B.公安分局不应作为赔偿义务机关，因该公安人员行为属于与行使职权无关的个人行为 C.公安分局不应作为赔偿义务机关，因为该公安人员的行为不是违法行使职权，应按行政补偿解决 D.公安分局应作为赔偿义务机关，因为该公安人员的行为属于与行使职权有关的行为,（二）多选题,答案：ABD 解析：国家赔偿法中明确规定国家赔偿的法定要件，不能以与当事人协商确定。所以A是错误的。本案中，公安人员是在执行追捕任务的时候造成李某的损失的，
11、公安人员的追捕行为是职务行为，并非个人行为，所以B是错误的。行政机关行使职权的合法行为引起的损害应适用行政不成，而不适用国家赔偿，所以C是正确的。获得国家赔偿的条件是国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害，强调的是违法实行职权，本案中公安人员是合法行使职权，根本就属于国家赔偿的情形，就更谈不上赔偿义务机关了，所以D是错误的。综上，本题的正确选项是ABD.,（二）多选题,2、县工商部门以办理营业执照存在问题为由查封了张某开办的美容店。查封时，工商人员将美容店的窗户、仪器损坏。张某向法院起诉，法院撤销了工商部门的查封决定。张某要求行政赔偿。下列哪些损失属于
12、县工商部门应予赔偿的费用？ A.张某因美容店被查封损坏而生病支付的医疗费 B.美容店被损坏仪器及窗户所需修复费用 C.美容店被查封停业期间必要的经常性费用开支 D.张某根据前一个月利润计算的被查封停业期间的利润损失,（二）多选题,答案：BC 解析：国家赔偿法第28条规定，侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理：（一）处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违反国家规定征收财物、摊派费用的，返还财产；（二）查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第（三）、（四）项的规定赔偿；（三）应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原
13、状的，按照损害程度给付相应的赔偿金；（四）应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金；（五）财产已经拍卖的，给付拍卖所得的价款；（六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支；（七）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。由此，BC的说法是正确的，A非直接损失，D有关利润损失不在赔偿范围之内，所以二者都不能选。,（二）多选题,3、经张某申请并缴纳了相应费用后，某县土地局和某乡政府将一土地（实为已被征用的土地）批准同意由张某建房。某县土地局和某乡政府还向张某发放了建设用地规划许可证和建设工程许可证。后市规划局认定张某建房违法，责令立即停工。张某不听，继续施工。市规
14、划局申请法院将张某所建房屋拆除，张某要求赔偿。下列哪些说法是正确的？ A.某县土地局、某乡政府和市规划局为共同赔偿义务机关 B.某县土地局和某乡政府向张某发放规划许可证和建设工程许可证的行为系超越职权的行为 C.市规划局有权撤销张某的规划许可证 D.对张某继续施工造成的损失，国家不承担赔偿责任 采集者退散,（二）多选题,答案：BCD 解析：国家赔偿的归责原则是违法原则，只有具体行政行为违法才承担赔偿责任。市规划局的行为不具有违法性，因此不承担赔偿责任。A说法错误，不选。发放规划许可证和建设工程许可证属规划局的职权范围，县土地局和乡政府属于越权行为，正确，应选，同理，C应选。在规划局通知张某停工
15、后张某仍继续施工，由此产生的扩大损失，国家不承担赔偿责任，D正确，应选。,（二）多选题,4、某区公安分局因追赃将甲厂的机器设备连同其产品、工具等物品一并扣押，经评估价值10万元。甲厂雇人看管扣押的设备等物品，共花费900元。后市公安局通过复议决定撤销区公安分局的扣押决定，区公安分局将全部扣押物品退还甲厂。甲厂将所退物品运回厂内安装，自付运输、装卸费800元。甲厂提出国家赔偿请求。依据国家赔偿法的规定，下列哪些损失应予赔偿？ A.5000元的购买设备贷款利息 B.设备被扣押期间2万元的企业利润损失 C.800元的运输、装卸费 D.900元的看管费,（二）多选题,答案：CD 解析：依国家赔偿法第2
16、8条规定，财产损失赔偿的计算标准如下：查封、扣押、冻结财产造成的赔偿。查封、扣押、冻结财产的，应当解除对财产的查封、扣押、冻结，应当返还财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，国家承担赔偿责任，按照损害程度给付相应的赔偿金。应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金。财产权其他损害赔偿。对财产权造成损害的，按照直接损失给予赔偿。故选C、D项。,（二）多选题,5、下列哪些情形属于国家赔偿的范围？ A.警察王某之子玩弄王某手枪走火，致人伤残的 B.章某因盗窃被判刑后，为达到保外就医目的而自伤的 C.民事诉讼中，申请人提供担保后，法院未及时采取保全措施致使判决无法执行，给申请人造成损失的 D.警察接到报警后，拒不出警造成财物被抢劫的,（二）多选题,答案：CD 解析：依国家赔偿法第5条规定，行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为国家不予赔偿，故不选A.依国家赔偿法第17条规定，因公民自伤、自残等故意行为致使损害发生的国家不予赔偿，故不选B.国家赔偿法第31条规定，人民法院在民事诉讼、行政诉讼过程中，违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，造成损害的，赔偿请求人要求赔偿的程序，适用本法刑事赔偿程序的规定。故选C.依国家赔偿法第4条规定，D情形属于国家赔偿范围。,
