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1、打造符合基金业协会要求的 私募基金管理人北京市维泰律师事务所北京市律协私募专业委员会李佩璇2016. 06. 04北京维泰律师事务所北京维泰律师事务所北京市维泰律师事务所 北京市律协私募专业委员会李佩璇北京维泰律师事务所北京维泰律师事务所北京维泰律师事务所北京维泰律师事务所北京维泰律师事务所北京维泰律师事务所5北京维泰律师事务所北京维泰律师事务所北京维泰律师事务所北京维泰律师事务所北京维泰律师事务所北京维泰律师事务所北京维泰律师事务所北京维泰律师事务所北京维泰律师事务所北京维泰律师事务所10北京维泰律师事务所北京维泰律师事务所北京维泰律师事务所北京维泰律师事务所北京维泰律师事务所北京维泰律师事
2、务所私募基金管理人法律意见书私募基金管理人法律意见书 工作程序及方法工作程序及方法与法律意见书指引十四项逐一进行比对。与法律意见书指引十四项逐一进行比对。阅读私募基金登记备案相关问题解答一至九阅读私募基金登记备案相关问题解答一至九阅读尽职调查清单所有材料。阅读尽职调查清单所有材料。对申请机构有不符合规定的地方进行整改。对申请机构有不符合规定的地方进行整改。确定法律意见书所需材料齐备。确定法律意见书所需材料齐备。撰写法律意见书框架。撰写法律意见书框架。撰写法律意见书详细内容。撰写法律意见书详细内容。律师事务所及其经办律师可采取的尽职律师事务所及其经办律师可采取的尽职 调查查验方式包括但不限于审阅
3、书面材调查查验方式包括但不限于审阅书面材 料、实地核查、人员访谈、互联网及数料、实地核查、人员访谈、互联网及数 据库搜索、外部访谈及向行政司法机关、据库搜索、外部访谈及向行政司法机关、 具有公共事务职能的组织、会计师事务具有公共事务职能的组织、会计师事务 所询证等。所询证等。什么是符合基协要求的私募基金管理人什么是符合基协要求的私募基金管理人 兼兼法律意见书指引解读法律意见书指引解读一、按照本指引，经办执业律师及律师事务所应 当勤勉尽责，根据相关法律法规、律师事务所 从事证券法律业务管理办法、律师事务所证 券法律业务执业规则（试行）及中国基金业协 会的相关规定，在尽职调查的基础上对本指引规 定
4、的内容发表明确的法律意见，制作工作底稿并 留存，独立、客观、公正地出具法律意见书， 保证法律意见书不存在虚假记载、误导性陈 述及重大遗漏。解读关键词解读关键词 证券法律业务证券法律业务 明确法律意见明确法律意见 工作底工作底 稿稿 二、法律意见书应当由两名执业律师签名，加盖律 师事务所印章，并签署日期。用于私募基金管理人登记的 法律意见书的签署日期应在私募基金管理人提交私募 基金管理人登记申请之日前的一个月内。法律意见书 报送后，私募基金管理人不得修改其提交的私募登记申请 材料；若确需补充或更正，经中国基金业协会同意，应由 原经办执业律师及律师事务所另行出具补充法律意见 书。解读关键词解读关键
5、词 两名律师签名两名律师签名+执业证号执业证号+律所盖章律所盖章+签署日期签署日期 修改登记申请材料：原律师（所）修改登记申请材料：原律师（所）+补充法律意见书补充法律意见书三、法律意见书的结论应当明晰，不得使用“基本符合条 件”等含糊措辞。对不符合相关法律法规和中国证监会、中国 基金业协会规定的事项，或已勤勉尽责仍不能对其法律性质或 其合法性作出准确判断的事项，律师事务所及经办律师应发表 保留意见，并说明相应的理由。解读关键词解读关键词 结论明晰结论明晰 保留意见保留意见四、经办执业律师及律师事务所应在充分尽职调查 的基础上，就下述内容逐项发表法律意见，并就对私 募基金管理人登记申请是否符合
6、中国基金业协会的相 关要求发表整体结论性意见。不存在下列事项的，也 应明确说明。若引用或使用其他中介机构结论性意见 的应当独立对其真实性进行核查。解读关键词解读关键词 逐项意见逐项意见 整体结论性意见整体结论性意见 不存在事项不存在事项 说明说明 核查其他中介机构结论性意见核查其他中介机构结论性意见法律意见书十四项逐项关键点、法律意见书十四项逐项关键点、 实际问题及操作说明实际问题及操作说明1. 申请机构是否依法在中国境内设立并 有效存续。关键点关键点 公司法公司法2. 申请机构的工商登记文件所记载的经营范围是 否符合国家相关法律法规的规定。申请机构的名 称和经营范围中是否含有“基金管理”、“
7、投资 管理”、“资产管理”、“股权投资”、“创业 投资”等与私募基金管理人业务属性密切相关字 样；以及私募基金管理人名称中是否含有“私募” 相关字样。 关键点关键点 经营范围经营范围 公司名称公司名称 实际问题实际问题 以公司承诺解决工商部门目前关闭投以公司承诺解决工商部门目前关闭投 资类、金融类企业新设、变更登记问题。资类、金融类企业新设、变更登记问题。3. 申请机构是否符合私募投资基金监督管理暂行办法第22条专业化经 营原则，说明申请机构主营业务是否为私募基金管理业务；申请机构的工 商经营范围或实际经营业务中，是否兼营可能与私募投资基金业务存在冲 突的业务、是否兼营与“投资管理”的买方业务
8、存在冲突的业务、是否兼营 其他非金融业务。关键点关键点 主营业务主营业务 （类）金融业务（类）金融业务 卖方业务卖方业务 其他非金融业务其他非金融业务（类）金融业务（类）金融业务：民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、 P2P/P2B、众筹、保理、担保、房地产开发、交易平台等卖方业务：卖方业务：投资 咨询、投行业务其他非金融业务其他非金融业务：企业形象策划、承办展览活动、文化艺术交流策划、市 场营销策划会议服务、货物进出口销售机械设备、电子产品、五金交电、 仪器仪表、计算机软硬件及外围设备、软件技术开发、通讯设备、文化用 品、体育用品、工艺品等4. 申请机构股东的股权结构情况。申请
9、机构是否 有直接或间接控股或参股的境外股东，若有，请 说明穿透后其境外股东是否符合现行法律法规的 要求和中国基金业协会的规定。关键点关键点 穿透到自然人穿透到自然人 国有企业国有企业 实际操作实际操作 建议画图建议画图5. 申请机构是否具有实际控制人；若有，请说明实 际控制人的身份或工商注册信息，以及实际控制人与 申请机构的控制关系，并说明实际控制人能够对机构 起到的实际支配作用。 关键点关键点 实际控制人实际控制人 身份证身份证+工商注册信息工商注册信息 控制关系控制关系 实际支配作用实际支配作用 实际操作实际操作 画结构图画结构图6. 申请机构是否存在子公司（持股5%以上的金融 企业、上市
10、公司及持股20%以上的其他企业）、 分支机构和其他关联方（受同一控股股东/实际控 制人控制的金融企业、资产管理机构或相关服务 机构）。若有，请说明情况及其子公司、关联方 是否已登记为私募基金管理人。 关键点关键点 子公司子公司 5%金融金融+上市上市 20%非金融以外所非金融以外所 有企业有企业 其他关联方 同控制人控制的金融企业、资管机构 相关服务机构7. 申请机构是否按规定具有开展私募基金管理业 务所需的从业人员、营业场所、资本金等企业运 营基本设施和条件。 关键点关键点 从业人员人数从业人员人数=公司部门设置公司部门设置=符合内控风符合内控风 控制度控制度 公司说明公司说明 注册地址与办
11、公地址不符的原因注册地址与办公地址不符的原因 老公司法与新公司法对资本金的要求与规范老公司法与新公司法对资本金的要求与规范8. 申请机构是否已制定风险管理和内部控制制度。是否 已经根据其拟申请的私募基金管理业务类型建立了与之相 适应的制度，包括（视具体业务类型而定）运营风险控制 制度、信息披露制度、机构内部交易记录制度、防范内幕 交易、利益冲突的投资交易制度、合格投资者风险揭示制 度、合格投资者内部审核流程及相关制度、私募基金宣传 推介、募集相关规范制度以及（适用于私募证券投资基金 业务）的公平交易制度、从业人员买卖证券申报制度等配 套管理制度。关键点关键点 内控制度内控制度 风控制度风控制度
12、 与业务类型相匹配与业务类型相匹配私募投资基金管理人内部控制指引 第五条 私募基金管理人内部控制应 当遵循则：（一）全面性原则。内部控制应当覆盖包括各项业务、各个部门和各级人员，（一）全面性原则。内部控制应当覆盖包括各项业务、各个部门和各级人员， 并涵盖资金募集、投资研究、投资运作、运营保障和信息披露等主要环节。并涵盖资金募集、投资研究、投资运作、运营保障和信息披露等主要环节。（二）相互制约原则。组织结构应当权责分明、相互制约。（二）相互制约原则。组织结构应当权责分明、相互制约。（三）执行有效原则。通过科学的内控手段和方法，建立合理的内控程序，维（三）执行有效原则。通过科学的内控手段和方法，建
13、立合理的内控程序，维 护内控制度的有效执行。护内控制度的有效执行。（四）独立性原则。各部门和岗位职责应当保持相对独立，基金财产、管理人（四）独立性原则。各部门和岗位职责应当保持相对独立，基金财产、管理人 固有财产、其他财产的运作应当分离。固有财产、其他财产的运作应当分离。（五）成本效益原则。以合理的成本控制达到最佳的内部控制效果，内部控制（五）成本效益原则。以合理的成本控制达到最佳的内部控制效果，内部控制 与私募基金管理人的管理规模和员工人数等方面相匹配，契合自身实际情况。与私募基金管理人的管理规模和员工人数等方面相匹配，契合自身实际情况。（六）适时性原则。私募基金管理人应当定期评价内部控制的
14、有效性，并随着（六）适时性原则。私募基金管理人应当定期评价内部控制的有效性，并随着 有关法律法规的调整和经营战略、方针、理念等内外部环境的变化同步适时修有关法律法规的调整和经营战略、方针、理念等内外部环境的变化同步适时修 改或完善。改或完善。9. 申请机构是否与其他机构签署基金外包服务协议， 并说明其外包服务协议情况，是否存在潜在风险。关键点关键点 鼓励外包鼓励外包 外包制度外包制度 外包合同外包合同+外包机构审查外包机构审查10. 申请机构的高管人员是否具备基金从业资格，高 管岗位设置是否符合中国基金业协会的要求。高管人 员包括法定代表人执行事务合伙人委派代表、总经 理、副总经理（如有）和合
15、规风控负责人等。关键点关键点 说明从业资格取得过程说明从业资格取得过程 高管岗位至少高管岗位至少2个，高个，高 管至少管至少1个（个（不适合不适合首发产品自己募集的情况）首发产品自己募集的情况）11. 申请机构是否受到刑事处罚、金融监管部门行政 处罚或者被采取行政监管措施；申请机构及其高管人 员是否受到行业协会的纪律处分；是否在资本市场诚 信数据库中存在负面信息；是否被列入失信被执行人 名单；是否被列入全国企业信用信息公示系统的经营 异常名录或严重违法企业名录；是否在“信用中国”网 站上存在不良信用记录等。12. 申请机构最近三年涉诉或仲裁的情况。13. 申请机构向中国基金业协会提交的登记申请材料 是否真实、准确、完整。 关键点关键点 法律意见书核实内容法律意见书核实内容=申请机构登记申请内容申请机构登记申请内容私募基金管理人重大变更专项法律意见书私募基金管理人重大变更专项法律意见书 特别说特别说 明确认函明确认函 14. 经办执业律师及律师事务所认为需要说明的其他 事项。谢 谢 ！
