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1、2015 年一级建造师法规备考资料（高效学习版）建造师中心 3 组第第 1 页 共页 共 119 页页第一章 建设工程基本法律知识（第一章 建设工程基本法律知识（23 分）分）一、建设工程法律体系（一、建设工程法律体系（2 分）分） （一）法律体系的基本框架法律部门包含法律宪法及宪法相关法选举法，国籍法，组织法，区域自治法民法商法民法通则，合同法，物权法，侵权责任法，公 司法，招投标法行政法行政处罚法，行政复议法，行政许可法，环境 影响评价法， 城市房地产管理法， 城乡规划法， 建筑法经济法统计法，土地管理法，标准化法，税收征收管 理法，预算法，审计法，节约能源法，政府采 购法，反垄断法社会法
2、残疾人保障法，矿山安全法，劳动法，职业病 防治法，安全生产法，劳动合同法刑法刑法诉讼和非诉讼程序法民事诉讼法，刑事诉讼法，行政诉讼法，仲裁 法（二）法的形式和效力层级 1、法的形式 （1）宪法：全国人大； （2）法律：全国人大及其常委会；（“法”） （3）行政法规：国务院；（“条例”） （4）地方性法规：省人大及其常委会、省会所在的市人大及其常委会、国务院批准的较大的市人大及其常 委会；（“条例”） （5）部门规章：国务院各部、委、中国人民银行、审计署；（“办法”、“规定”） （6）地方规章：省政府、省会所在的市政府、国务院批准的较大的市政府； （7）国际条约 2、法的效力等级。 （1）上位法
3、优于下位法：安全生产法优于安全生产管理条例 宪法法律行政法规地方性法规（部门规章）地方政府规章 （2）特别法优于一般法：招标投标法优于合同法 （3）新法优于旧法：物权法优于担保法 （4）特殊情况 1）法律之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁 决；（注：制定机关裁决） 2）行政法规之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决； （注：制定机关裁决） 3）地方性法规、规章新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机构裁决；（注：制定机关裁决） 4）地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致，不能确定如何适用时，
4、由国务院提出意见。国务院 认为适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为适用部门规章的，应当提请全国人大2015 年一级建造师法规备考资料（高效学习版）建造师中心 3 组第第 2 页 共页 共 119 页页常委会裁决；（注：人大与政府相互制约） 5）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。 6）根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决。 （5）备案和审查 （三）建设法律、行政法规和相关法律的关系 1、建设行政法律关系：勘察、设计、施工、验收监督 2、建设民商事法律关系：建设工程合同法律关系 问：审计结
5、论对合同效力有无影响？ 注：行政行为不一定影响合同法律关系的效力 【2013 年】下列已经颁布的规范性法律文件中，不属于宪法部门法范畴的是（C）。 A全国人民代表大会组织法 B中华人民共和国国籍法 C中华人民共和国反垄断法 D全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法 【答案解析】宪法是国家根本大法。宪法相关法有全国人民代表大会组织法、地方各级人民代表大 会和地方各级人民政府组织法、全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法、中华人民共和国国 籍法、中华人民共和国国务院组织法、中华人民共和国民族区域自治法。中华人民共和国反垄断 法属于经济法。 【2009 年】王某所签订的下列合同中，不属于
6、我国合同法调整范围的是（A）。 A劳动合同B借款合同C劳务分包合同D房屋租赁合同 【解析】合同法的调整范围是指我国合同法调整对象的范围，并非所有的合同都受合同法调 整，现行合同法只调整一部分合同，即狭义的合同。部分合同却不受合同法调整，主要包括：有关 身份关系的合同；有关政府行使行政管理权的行政合同；劳动合同；政府间协议。A 属于劳动合同法 调整的范围。 【2013 年】工程建设项目招标范围和规模标准规定所属法的形式是（）。 A法律B行政法规C部门规章D地方性法规 【试题答案】C 【解析】部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项，其名称可以 是“规定”“办法”和
7、“实施细则”等。 【2011 年】 不同行政法规对同一事项的规定， 新的一般规定与旧的特别规定不一致， 不能确定如何适用时， 由（）裁决。 A国务院主管部门B最高人民法院C国务院D全国人大常委会 【试题答案】C 【解析】行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务 院裁决。 【2010 年】根据立法法，（）之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。 A地方性法规与地方政府规章 B部门规章 C部门规章与地方性法规 D同一机关制订的新的一般规定与旧的特别规定 E地方政府规章与部门规章 【试题答案】BE 【解析】地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下
8、列规定的权限作出裁决： (1)同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决。 (2)地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务 院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章的，应当提2015 年一级建造师法规备考资料（高效学习版）建造师中心 3 组第第 3 页 共页 共 119 页页请全国人民代表大会常务委员会裁决。 (3)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。二、建设工程法人制度（二、建设工程法人制度（1 分）分） （一）法人应具备的条件 1
9、、法人成立的条件 （1）依法成立； （2）有必要的财产或者经费； （3）有自己的名称、组织机构和场所； （4）能够独立承担民事责任（注：法人与其他组织最主要的区别） 法定代表人：依据法律或法人章程行使职权 法人住所：主要办事机构所在地 2、法人的分类 （1）企业法人：工商部门登记之日成立 （2）非企业法人：机关（行政）法人；事业法人；社会团体法人（注：教材称为“社团法人”不对）（不 需要登记的：成立之日；需要登记的：登记之日） （二）法人在建设工程中的地位和作用 1、法人是建设工程在的基本主体 2、确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离 （三）企业法人与项目经理部的法律关系 1、项目经理
10、部不具有法人资格，是法人的非常设下属机构 2、项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者 3、项目经理是施工企业内部的岗位职务，不是法定代表人 4、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担 【2011 年】法人应当具备的条件有（）。 A依法成立 B有自己的场所 C有必要的财产或者经费 D有自己的名称、组织机构 E能够独立承担无限民事责任 【答案】ABCD 【2009】施工企业项目经理部经营活动的法律后果由（）承担。 A、项目经理部B、企业法人承担C、企业法人代表人承担D、项目经理部与企业法人共同承担 【答案】B三、建设工程代理制度（三、建设工程代理制度（3 分）分） （一）代理的法律特征
11、 1、在代理权限范围内实施代理行为 2、以被代理人的名义实施代理行为 3、是具有法律意义的行为 4、代理行为的法律后果归属于被代理人 【2013 年】根据民法通则，关于代理的说法，正确的是（）。 A代理人在授权范围内实施代理行为的法律后果由被代理人承担 B代理人可以超越代理权实施代理行为 C被代理人对代理人的一切行为承担民事责任 D代理是代理人以自己的名义实施民事法律行为2015 年一级建造师法规备考资料（高效学习版）建造师中心 3 组第第 4 页 共页 共 119 页页【试题答案】A 【解析】代理人在授权范围内实施代理行为的法律后果由被代理人承担。所谓代理，是指代理人在被授予 的代理权限范围
12、内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，而行为后果由该被代理人承担的法律制度。 （二）代理的种类 1、委托代理（注：建设工程多为委托代理） 2、法定代理 3、指定代理 【2012 年】根据代理权获得的方式不同，代理可分为（）。 A指定代理 B委托代理 C隐名代理 D法定代理 E居间代理 【试题答案】ABD 【解析】代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理按照被代理人的委托行使代理权；法定代理 是指根据法律的规定而发生的代理；指定代理是根据人民法院或有关单位的指定而发生的代理。 【2012】下列代理行为中，不属于委托代理的是（） A招标代理 B采购代理 C诉讼代理 D指定代理 【试题答案
13、】D 【解析】委托代理按照被代理人的委托行使代理权。因委托代理中，被代理人是以意思表示的方法将代理 权授予代理人的，故又称“意定代理”或“任意代理”。 （三）代理行为的设立和终止 1、代理行为的设立 （1）建设工程的承包活动不得委托代理（禁止转包和肢解分包） （2）取得法定资格方可从事的建设工程代理行为（如招标代理） （3）委托代理的产生：授权委托书 2、建设工程代理行为的终止 （1）委托代理的终止情形： 1）被代理人死亡和取得或恢复行为能力委托代理不一定终止 2）委托人和受托人都可以随时解除合同，但除不可归责于该当事人外，应赔偿损失 3）指定代理的人民法院或者指定单位取消指定； 4）由其他原
14、因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。 【2008 年】下列情形中，构成委托代理终止的是（）。 A代理人辞去委托 B被代理人取得民事行为能力 C被代理人死亡 D法定代理被代理人与代理人直接 的监护关系消灭 【试题答案】A 【习题】关于委托代理终止情形的说法，正确的是（） A、被代理人恢复了民事行为能力 B、被代理人取得了民事行为能力 C、指定单位取消指定 D、代理期间届 满或者代理事物完成 【试题答案】D （四）代理人和被代理人的权利、义务及法律责任 1、转托代理（复代理）责任 （1）经被代理人的同意：被代理人承担； （2）不经被代理人同意，代理人承担 （例外：紧急情况下，为了保护被代理
15、人的利益时，由被代理人承担）。 2、无权代理 （1）无权代理情形：自始未授权；超越代理权；代理权终止 （2）无权代理责任 1）追认时：被代理人承担（本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意） 2）不追认时，行为人承担。2015 年一级建造师法规备考资料（高效学习版）建造师中心 3 组第第 5 页 共页 共 119 页页3、表见代理 （1）构成： 1）存在足以使相对人相信行为人有代理权的事实或理由； 2）本人存在过失； 3）相对人为善意。 （2）法律后果：产生有权代理的后果，由本人（被代理人）承担责任，被代理人承担责任后课向无权代理 人追偿。 4、不当或违法代理应承担连带责任
16、 （1）委托书授权不明：被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。 （2）代理人和第三人恶意串通：代理人和第三人负连带责任。 （3）第三人知道行为人是无权代理：还与行为人实施民事行为给他人造成损害，由第三人和行为人负连带 责任。 （4）代理违法事项：代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的 代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任。 【2013 年】在下列情形中，代理人应当向被代理人承担民事责任的有（）。 A在第三人知道行为人没有代理权仍与其实施民事行为给被代理人造成损害的 B经追认的越权代理行为 C委托书授权不明的代理行为 D代理人因事务繁忙未经被代理人同意将代理事务转托他人 E被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的 【试题答案】ACD 【解析】A 项正确，属于第三人故意行为应承
