新三板挂牌企业常见法律问题

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1、新三板挂牌企业常见法律问题,主要内容,第一部分：挂牌公司的主体资格 第二部分：公司股权结构 第三部分：公司治理,第四部分：公司资产第五部分：公司经营业务第六部分：社保与公积金,第一部分：挂牌公司的主体资格,主体资格的要求：（1）依法设立且存续满两年的股份有限公司。（2）有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算。（3）不受股东所有制的限制，不限于高新技术企业，不限于园区企业。,主体资格解读及注意事项一 依法设立1、依法设立（1） 设立主体、程序合法合规 投资主体合法，经过内外部决策，经过必要的评估、验资手续。（2）股东出资、出资方式合法合

2、规 允许的出资形式：货币、实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。公司法27条 不允许的出资形式：劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等 公司登记管理条例14条,2、公司设立过程中常见问题（1） 未经验资违反公司法29条规定 出现此类问题的原因：一些省级地方政府曾作出以货币出资可以不用验资的规定。如福建省人民政府办公厅转发省工商局关于促进和服务我省企业发展若干意见的通知（闽政办200459号)第九条 改革内资企业注册资本验证办法。以货币形式出资的内资企业（股份有限公司除外），应到设有“注册资本入资专户”的银行开立“企业注册资本专用帐户

3、”交存货币注册资本。工商行政管理机关根据入资银行出具的交存入资资金凭证确认投资人缴付的货币出资数额。【注：虽然不符合公司法的规定，但确是公司法改革的方向，自2014年3月1日就不再强制验资了，但是历史问题还是需要进行必要的处理】（2）未办理财产权转移手续违反公司法28条 公司成立若干年后，股东用于出资的房产所有权、土地使用权还没有办理变更登记。这种情况中介机构会要求股东办理相关手续，不能办理的，会采用出资替换等方式予以解决。（3）股改时未取得省政府批文违反公司法77条,主体资格解读及注意事项二 存续期间1、公司存续满两年 此处满“两年”是指满“两个会计年度”的概念若公司成立于2011年1月5日

4、，需要到2014年1月1日以后才满足申报条件 2、公司存续计算问题 股改的时候曾经评估调账导致公司存续期间不能连续计算。 注:认为强调连续及会计期间系为了便于投资人等对公司的业绩进行一个连续的考量,主体资格解读及注意事项三 整体变更设立有限公司 1、根据审计净资产，不能评估调账 若评估调账将导致公司存续计算不连续问题： 如中小板上市002539 新都化工曾在2004年股改时进行评估调账，但好在其申请上市时(2011年)评估调账已满三年。2、折股时留有余地 某新三板挂牌公司在折股时没有留有余地，现在拟进行收入确认原则调整，但调整后导致折股时净资产不足。3、申报财务报表最近一期截止日不得早于改制基

5、准日若有限公司成立于2010年10月5日，改制基准日为2014年1月31日，审计报告为2012年及2013年度审计报告。若公司2014年2月1日，则不满足此条件。,第二部分：公司股权结构,股权结构的基本要求：(一)股权明晰(二)股票发行和转让合法合规,股权之常见法律问题 一股东资格1、公司股东是否具有作为股东的法律障碍不能做股东的情况： 公务员： 公务员法53条 银行在职人员: 国家工商行政管理局的答复（工商企字1999第63号） 党员领导干部及部分近亲属: 中国共产党党员领导干部廉洁从政若干准则第二条 高校党政领导人员: 关于加强高等学校反腐倡廉建设的意见,股权之常见法律问题 一是否真实出资

6、1、股东是否办理了财产转移手续特别需要注意的是不动产出资 2、股东用于出资的财产是否归其所有是否存在以公司资产出资的情况 如：专利权出资（相关专利被界定为职务发明）出资替换或夯实【如佳讯飞鸿300213，曾在三板挂牌，现已登录创业板】 3、股东有无抽逃出资的行为 （1）资金占用偿还并支付资金使用费 （2）过桥资金偿还并出具承诺或说明,股权之常见法律问题 一是否存在委托持股（1）凑人数型 解决办法：还原、确认 （2）实际持股人身份敏感性 解决办法：违法，根据实际情况选择还原或转让等处理方案。 （3）规避最高人数要求型 解决办法：一般是改制型企业，全员持股导致人数超编。一般解决办法就是还原与转让（

7、如002457青龙管业）。,股权之常见法律问题 一股权转让行为是否合法合规1、是否履行了必要的内外部审批程序 （1）有限公司股东对外转让股权（对外增资）时，是否保障了内部股东的优先购买权（认购权）优先购买权。 （2）国有股权转让时，是否履行了必要的评估及审批备案手续国有资产评估管理办法 （3）虚假转让问题股权转让协议非本人所签或非本人真实意思表示。 以上问题一般通过追加相关当事人的确认文件等程序予以解决 2、公司股票发行和转让行为是否合法合规 主要考察有没有擅自公开或变相公开发行证券的行为（36个月）,第三部分：公司治理,公司治理的基本要求公司治理机制健全，合法规范经营。一、公司治理机制健全

8、（1）建立三会一层的治理架构 三会一层：股东大会、董事会、监事会和高级管理层 （2）制定相应的公司治理制度 治理制度：章程、三会议事规则、投资者关系管理制度、关联交易管理制度、财务管理制度、风险控制制度、信息披露管理制度等 （3）有效运行 按照相应制度履行决策、管理程序。 及时召开会议、履行通知程序、保留会议记录等,公司治理的基本要求公司治理机制健全，合法规范经营。二、合法合规经营1、规范的主体：公司、控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员2、依法经营要求：依法开展经营活动；经营行为合法、合规；不存在重大违法违规。3、合法合规经营常见法律问题： （1）报告期存在行政处罚如未及时纳税而被

9、行政处罚。中介机构需判断是否为重大行政处罚。 （2）因违法经营存在被行政处罚的风险常见在境外投资资金，未经外汇管理机关备案而出境；存在虚假票据问题。中介机构一般会要求相关管理机构对上述违法行为进行界定。,公司治理的基本要求公司治理机制健全，合法规范经营。三、挂牌企业独立性问题 1、要求：关联方不得侵占挂牌公司利益 2、关联方包括：控股股东及其控制其他企业、实际控制人、5%以上股东、董监高 上述人员的密切家庭成员等。 3、常见的关联方侵占挂牌公司利益的情形：占用公司资金、占用公司资产（房产、土地、知识产权、商业通道等 4、规范措施：归还或合法有偿使用 002413常发股份，报告期存在与关联方相互

10、占有资金的情况。后来进行了彻底整改,公司治理的基本要求公司治理机制健全，合法规范经营。五、同业竞争与关联交易1、同业竞争：要求实际控制人出具避免同业竞争的承诺2、关联交易： 关注点：是否存在关联方关系非关联化的情形，例如，与非正常业务关系单位或个人发生的偶发性或重大交易，缺乏明显商业理由的交易，实质与形式明显不符的交易，交易价格、条件、形式等明显异常或显失公允的交易，应当考虑是否为虚构的交易、是否实质上是关联方交易、该交易背后是否还有其他安排； 如存在关联交易，需要论证关联方交易存在的必要性和持续性，以及减少和规范关联交易的具体安排，关联交易价格是否公允 如：佛山市燃气集团股份公司因为存在关联

11、交易且关联交易价格不公允而首发被否,第四部分：资产问题,公司资产基本要求、常见法律问题及案例1、资产完整，权属清晰 界定标准：对于生产型公司而言，公司应该拥有独立的研发、生产、供应、销售能力，原则上挂牌公司的土地应该进入挂牌公司，如以租赁方式合法取得土地使用权的，应明确租赁期及付费方式，以及期后公司的优先选择权；公司的商标、专有技术及其他资产权属应由公司独立享有，不存在与股东单位或其他单位公用的情况。另外，公司股东的出资已足额到位，且相关资产的权属变更手续已经办理完毕；公司对资产拥有所有权、完全的控制权和支配权。,公司资产基本要求、常见法律问题及案例2、常见问题（1）对关键生产场所没有合法所有

12、权或使用权，如违法租赁集体土地问题 中介机构如果经论证发现存在上述情况，会要求公司进行整改（2）公司关键技术专利不具有所有权，该技术可能掌握在实际控制人的手里 如果存在此类问题，一般会要求实际控制人将相关专利技术转让给挂牌公司（3）已经缴纳土地出让金，但因各种原因没有取得土地使用证 一般中介机构会要求当地土地部门出具何时给核发相关证照的说明（4）挂牌公司使用实际控制人的资产、土地、房产的情况 一般会要求公允计价并签订相关协议，相关当事人出具承诺或说明。,第五部分：公司经营业务,经营业务的基本要求业务明确，具有持续经营能力(二)具有持续经营能力 2、影响持续经营能力的主要因素： （1）经营环境问

13、题 如某家公司系生产车用汽油中MMT的添加剂，但随着国家汽油标准的调整，允许添加的此类添加剂发生重大变化。该公司就会因为产业政策调整的环境问题导致持续经营能力发生问题。 （2）产品结构问题 如某企业在第一个会计年度收入来源于防弹运钞车，而第二个年度收入来源于系统集成车。这是属于产品结构发生重大变化导致的持续经营能力问题。,经营业务的基本要求业务明确，具有持续经营能力（3）重大客户变动问题 如某公司产品以出口为主，主要销往美国、日本、欧盟。报告期该公司对美国、欧盟的销售收入均逐年大幅下滑，对日本单一客户的销售收入和占该公司销售比重大幅上升。这是由于重大客户变动引发的持续经营问题 （4）经营资质问

14、题 如某公司系生产保健品的公司，销售收入一直不错。但是经核查该公司并不具有保健品的生产资质。这类企业的持续经营能力则存在严重问题。在没有取得相关资质前是不符合申报条件的。,第六部分：社保与公积金问题,1、城镇社会保险与住房公积金基本要求（1）城镇职工社会保险：医疗、养老、失业、工伤、生育 社会保险法第四条 中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费，有权查询缴费记录、个人权益记录，要求社会保险经办机构提供社会保险咨询等相关服务。 个人依法享受社会保险待遇，有权监督本单位为其缴费情况。（2）公积金 住房公积金条例第十五条 单位录用职工的，应当自录用之日起30日内到住房公积金管理中心办理

15、缴存登记，并持住房公积金管理中心的审核文件，到受委托银行办理职工住房公积金账户的设立或者转移手续。,2、需要公司及个人承担的社保及公积金比例（不同地区会有所区别，仅供参考）：,3、社会保险及住房公积金缴付过程中常见问题 （1）公司没有开立社保及公积金账户 规范要求：要求公司设立相关账户，以防出现行政处罚 （2）公司虽然有社保及公积金账户但几乎没有给员工缴纳社报及公积金 规范要求：尽量全员缴纳 （3）公司仅给管理层员工缴纳社保及公积金 规范要求：尽量全员缴纳 （4）公司不给农民工缴纳社保及公积金 规范要求：确认农民工是否缴纳了农村医疗与农村养老保险，如其已经缴纳相关保险且不同意缴纳社保及公积金的

16、，可以不缴纳,3、社会保险及住房公积金缴付过程中常见问题（5）公司存在退休返聘人员或实习生，没有缴纳社保与公积金 规范要求：依法可以不缴纳 （6）公司没有给试用期的员工缴纳社保及公积金 规范要求：要求公司及时缴纳，试用期员工应该缴纳社保及公积金（7）公司没有足额缴纳社保及公积金 规范要求：尽量要求公司足额缴纳，实在不能足额缴纳的，实际控制人出具承诺。,4、不依法缴纳社会保险及住房公积金对公司的影响（1）行政处罚风险 社会保险法：第八十四条 用人单位不办理社会保险登记的，由社会保险行政部门责令限期改正；逾期不改正的，对用人单位处应缴社会保险费数额一倍以上三倍以下的罚款，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五百元以上三千元以下的罚款。社会保险法：第八十六条 用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。住房公积金条例：第三十七条 违反本条例的规定，单位不办理住房公积金缴存登记或者不为本单位职工办理住房公积金账户设立手续的，由住房公积金管理中心责令限期办理；逾期不办理的，处1万元以上5万元以下的罚款。,