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1、泛资产管理业务主要交易结构与法律关系2资产管理目前现状q 资产管理是指金融机构（银行或非银行机构）对他人的委托资产进行管理与投资，帮助他人实现资产保值增值，并按照一定比例收取资产管理费 用的行为。具体说，是指委托人将自己的资产交给受托人（金融机构）， 由受托人为委托人的资产提供投资组合，代委托客户在市场进行投资，为 客户获取投资收益，以期实现委托人资产保值增值的行为。q近年来，随着国内机构与个人财富的迅速积累，资产管理行业迅猛发展； 新一轮监管放松，在扩大投资范围、降低投资门槛以及减少相关限制等方 面，打破了证券、期货、证券投资基金、银行、保险、信托之间的竞争壁 垒，使资产管理行业进入进一步的
2、竞争、创新、混业经营泛资产管理时代 。3一、泛资产管理业务主要交易结构q本文主要对信托、证券、银行的资产管理业务的 交易结构作解剖，因保险、基金、期货行业开展 资产管理业务与上述行业有着相似的结构，故在 此不予介绍。4（一）信托公司资产管理交易结构q本文仅介绍信托公司目前两种主流信托交易结构 ，即股权信托模式与权益信托模式下的交易结构 ，对于信托投融资其它模式下的交易结构不予介 绍5q1.1 股权信托交易结构投资人 （委托人）信托公司 （受托人）项目公司 （融资企业）（1）信托资金（4）信托收益及 本金（2）收购股权或 增资扩股（3）股权转让变现抵（质）押、第三方担保q操作流程说明，以某开发商
3、企业融资项目公司为例：q（1）信托公司以集合信托资金计划的形式，向投资者（委托人）发行信托计划 集合资金；（2）项目公司以项目土地使用权或者第三方担保形式对项目的未来 收益进行增信担保，确保万一在项目收益不能涵盖投资者信托本金与收益情况 下，信托公司能以担保财产受偿返还委托人（投资者）的本金与信托收益；（3 ）资金募集完成后，信托公司以收购项目公司股权或者信托公司购买项目公司 增资股份形式进入项目公司；（4）双方约定，信托期满后由项目公司溢价购回 项目公司出卖给信托公司的股权，或者项目公司用项目效益归还信托公司信托 本金与信托利益，信托资金按约定退出；（5）信托公司在扣除自己应得的信托 报酬后
4、返还给委托人（投资人）本金与信托利益，成功实现退出，该信托计划 结束。6q1.2 权益信托交易结构项目公司 （融资企 业）信 托 公 司投 资 者权益转让合同回购权益加入信托计划支付收益和本金q操作流程说明，以某开发商企业融资项目公司为例：q（1）信托公司作为受托人向委托人（投资者）发行项目公司财产权集合资金信 托计划，投资者购买该计划，信托公司募集资金；（2）项目公司以项目土地使 用权或者第三方担保形式对回购收益进行增信担保，确保万一在项目收益不能 涵盖投资者信托本金与收益情况下，信托公司能以担保财产受偿返还委托人（ 投资者）的本金与信托收益；（3）信托公司用募集到的信托资金购买项目公司 财
5、产权益，项目公司获得项目财产权对价资金；（4）项目公司将信托资金投入 到预先选定的优质项目，获取项目收益；（5）信托到期，项目公司溢价回购项 目财产权益，信托公司在扣除自己应得的信托报酬后返还给委托人（投资人） 本金与信托利益，实现成功退出，该信托计划结束。优质项目投资受让权益为回购权益提供担保（抵押、质押或 担保）7（二）证券公司资产管理交易结构q证券公司开展资产管理业务主要通过定向资产管 理计划、集合资产管理计划与专项资产管理计划 作为载体实施。下面主要介绍集合资产管理计划 与专项资产管理计划两种交易机构。82.1 集合资产管理计划商业银行委托资金其他资金证券公司集合计划优先级集合计划劣后
6、级托管银行货币类品种银行间品种交易所品种公募基金集合信托。 。信贷资产项目资产委托资金管理托管q操作流程说明，以某证券公司发行集合资产管理计划开展固定收益类业务为：q（1）证券公司发行集合资产计划，银行与其他资金方作为委托人分别作为优先 级与劣后级购买该计划；（2）证券公司将募集到的集合资金委托银行托管，由 第三方银行对该资金进行监督；（3）证券公司按照法律规定与委托人的约定， 在交易所、银行间债券交易市场等购买各类债券、基金、国债、信托产品等固 定收益类产品；（4）集合资产管理计划到期，证券公司在扣除本计划资产管理 的预定费用后，将本金和收益返还给委托（投资人），计划结束。92.2 专项资产
7、管理计划（编者注：在近日证监会宣布取消券商专项资产管理计划行政审批后，专项 资管或继续作为券商资产证券化的载体存在，未来或将以备案制发行。） 证券公司资产证券化管理规定项下的证券公司资产证券化基本交易 结构图债务人资产服务机构托管机构原始权益人证券公司 （计划管理人）登记结算机 构监管银行代理推广机构资产支持证券 持有人偿债资金资金划付基础 协议资产买卖协议转让价款服务 协议托管协议监管协议募集 资金代理推 广协议兑付本 金和收益兑付本 金和收益 资产支持证券认购资金法律顾问评级机构财务顾问会计顾问10q操作流程说明,以某证券公司发行专项资产管理计划开展资产证券化业务为例 ：q确定证券化基础资
8、产并组建资产池。基础资产在法律上能够准确、清晰地予以 界定，并可构成一项独立的财产权利；基础资产的权属明确；能够合法、有效 地转让；能产生独立、稳定、可评估预测的现金流。（2）对该基础资产进行信 用评级，并根据评级情况对基础资产进行信用增级，提高基础资产的信用级别 ；律师出具法律意见书、会计师出具资产审计报告、评级机构出具评级报告。 （3）设立证券公司专项资产管理计划，向相关投资者发售资产支持证券，募集 购买专项资产管理计划资金。（4）向发起人支付基础资产购买价款，实现发起 人（原始权益人）基础资产的真实出售。（5）由商业银行第三方机构对专项资 产管理计划资金账户单独托管；第三方机构接受委托为
9、基础资产服务。（6）专 项资产管理计划存续期间，计划管理人与发起人按照法律法规要求按时披露专 项资产管理计划运营信息。（7）专项资产管理计划存续期间，计划管理人按约 定日期向投资者支付资产支持证券利息，计划结束时，返还投资者本金。（8） 专项资产管理计划存续期结束，计划管理人返还基础资产，成功实现退出。11（三）商业银行资产管理业务交易结构q银行从事资产管理业务，大多以理财计划的形式通过与信托、证券、基 金等行业合作方式实现。目前，银监会已经批准商业银行试点独立发行 理财管理计划，赋予了银行直接从事资管业务权利。在此之前，银行只 有借道信托、证券、基金等机构从事资管业务，也同时积累了丰富的资
10、管业务经验。根据已有实践，笔者介绍几种银行与信托、证券等机构合 作进行资产管理的交易结构，仅供参考。123.1 银行理财计划的交易结构q操作流程如下：q（1）商业银行根据金融市场信息、不同投资者不同的投资偏好等因素制定多样 化的理财计划（保证收益、保本浮动收益和非保本浮动收益三种）；（2）商业 银行向客户提供理财顾问业务，为其进行财务分析、财务规划和投资顾问等专 业化服务，并向其推介银行的理财计划；（3）商业银行与客户签订委托代理 协议，获得代理投资的授权等必要法律文件；（4）按照客户自主选择的理财 计划和双方签订的委托代理协议，商业银行代理客户进行投资，通过与信 托、证券、保险等机构合作方式
11、进行；（5）在理财计划收益分配日，商业银行 向客户支付投资收益；在理财计划终止时，向客户支付当期投资收益，退还本 金。客户商业银行理财计划理财顾问委托代理协议服务费代理投资支付投资 收益及本金133.2 银证信合作委托贷款业务银证信委托贷款业务是指银行借道券商定向产品通道，转入信托投放贷款的 业务。其既优化银行报表结构（贷款出表），又增加贷款收入。q操作流程如下：q（1）由资金委托银行以同业资金/自有资金/理财资金委托证券公司成立定向资 产管理计划；（2）证券公司定向资产管理计划作为单一委托人委托信托公司设 立单一资金信托计划；（3）信托公司用受托资金向银行指定客户发放信托贷款 ，或者受让银行
12、存量信贷资产。（4）计划结束，该笔委托贷款通过信托计划与 证券资管计划由银行返还委托人贷款本金与利息。银行 资金券商定向 资管计划单一资金 信托计划投资 指令签署 协议融资 企业资金 投向143.3 银证保合作业务此类模式发展起于中国人民银行规定，保险资产管理公司的存款不属于金融机构的同 业存款，而是一般性存款，在计算存贷比的时候，可计入银行存款规模。银行通过此 业务可优化业务指标，扩大一般存款规模。q操作流程如下：q（1）由资金委托银行,以理财资金委托证券公司成立定向资产管理计划；（2） 证券公司作为定向资产管理计划管理人将委托资产投资于保险资产管理公司的 资产管理计划；（3）保险资产管理公
13、司资产管理计划以保险公司名义存入委贷 银行的协议存款（一般性存款）；（4）该笔存款到期后资金通过保险资产管理 计划和券商定向资管计划回到委托银行账户。出资 银行定向资金 管理计划委贷 银行投资 指令委托 合同融资 企业资金 投向签署 协议15银行信用证划款业务是开证行为不挤占表内信贷额度、扩大存款规模，借助券商资管 定向通道进行的银行间信用证划款业务，其本质是突破贷款规模的限制，扩大表外资 产。银行信用证划款业务是商业银行在同业代付方式上的业务创新，此创新须借道券 商资管通道。q操作流程如下：q（1）由资金委托银行以理财资金委托券商资管成立定向资产管理计划；（2）券商资管 作为定向资产管理计划
14、的管理人将委托资产投资于应收账款转让银行的信用证项下应收 账款收益权；（3）信用证到期后，由开证行对信用证进行到期兑付，到期兑付资金由转 让银行托收后返还定向计划，再通过定向计划返还委托银行；（4）委托银行通常要求开 证行以保函方式或者定向计划收益权远期转让的方式对信用证进行兜底。q此外，信贷资产证券化业务也是未来商业银行的重要资管业务，其交易结构在此不再赘 述。委托 银行管理人- 券商资管信用证项 下应收账 款投资于信用证项下应收账款收益 权，并委托转让银行担任托收行开证 银行资金 投向委托成立 定向资产信用证到期时由 开证行见证付款开证银行开具承诺函，承诺保本保收益信用证受 益企业委托代
15、理协议开立 信用证3.4 银证合作信用证划款业务二、泛资产管理业务主要法律关系16q（一）代理法律关系q代理是代理人根据被代理人的授权，以被代理人的名义，从事民商事法律行为，其 法律后果由被代理人承担的民商事活动。根据银行业、证券业、信托业及保险业等 行业法律法规规定，银行业与证券业从事资管活动时与委托人（投资者）的大部分 行为属于代理活动范围。q（1）商业银行个人理财业务。商业银行个人理财业务管理暂行办法（下称 办法）第9条规定：“综合理财服务，是指商业银行在向客户提供理财顾问服务 的基础上，接受客户的委托和授权，按照与客户事先约定的投资计划和方式进行投 资和资产管理的业务活动。在综合理财服
16、务活动中，客户授权银行代表客户按照合 同约定的投资方向和方式，进行投资和资产管理，投资收益与风险由客户或客户与 银行按照约定方式承担。”从本条规定来看，综合理财业务是由客户将资金委托给 银行，存在委托关系；银行根据客户的授权代表其从事投资与资产管理活动，银行 业务权限来自客户，且只能在授权范围内；银行代表客户从事相关业务活动，绝大 多数场合属于隐名委托代理关系。虽然有学者与实务人员提出银行的代客理财行为 实际上应是信托法律关系为主，代理法律关系为辅，但根据此办法规定与商 业银行个人理财业务风险管理指引规则，银行业上下显然只愿意将自己与理财客 户的法律关系限定在代理范围内。二、泛资产管理业务主要法律关系17q（一）代理法律关系q（2）证券公司资管业务。2011年11月，关于规范证券公司受托投资管理业务 的通知（以下简称通知）第一次从法律的角度界定了资产管理业务， 通知第一条规定：受托投资管理业务，是指证券公司作为受托投资管理人（ 以下简称“受托人”），依据有关法律、法规和投资委托人（以下简称“委托 人”）的投资意愿，与委托
