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1、09法律硕士 杨珊 中国人民大学 2010-11-25360大战QQ的法律分析目 录互联网监管领域的启示法律问题分析3Q之战的始末3Q之战的始末法律问题分析互联网监管领域的启示3 Q 之 战 的 始 末腾讯QQ和奇虎360是目前国内 最大的两个客户端软件 两公司简介腾讯成立于1998年，以IM QQ为基础，以其强大的市场占有率，强大的 客户群体，向各个方面发展，如网络游戏、新闻门户、电子商务、电子 邮件、影音、播放等等，抢下较大的市场优势。官方数据，腾讯即时通 讯服务的活跃账户数达6.125亿。是中国 第一第一 大客户端软件。360公司于2006年7月推出的“360安全卫士”软件，主打互联网安
2、全 ，不到一年即成为国内最大的安全软件，据官方数据，其用户数量已经 超过3亿，覆盖了75%以上的中国互联网用户，以该客户端为基础，360延 伸出免费杀毒软件、浏览器等产品，均获得了成功。成为国内 第二第二 大 桌面客户端软件。两公司简介腾讯QQ和奇虎360是目前国内 最大的两个客户端软件 腾讯成立于1998年，以IM QQ为基础，凭借强大的客户群体，向各个 方面发展，如网络游戏、新闻门户、电子商务、电子邮件、影音、播放 等等，抢下较大的市场优势。官方数据，腾讯即时通讯服务的活跃账户 数达6.125亿。是中国 第一第一 大客户端软件。360公司于2006年7月推出的“360安全卫士”软件，主打互
3、联网安全 ，不到一年即成为国内最大的安全软件，据官方数据，其用户数量已经 超过3亿，覆盖了75%以上的中国互联网用户，以该客户端为基础，360延 伸出免费杀毒软件、浏览器等产品，均获得了成功。成为国内 第二第二 大 桌面客户端软件。目 录15月31日 “QQ电脑管家 ”直逼360 9月27日， 360推出 “隐私保护器”210月14日晚， 腾讯公告称 正式起诉 360不正当 竞争3.410月29日，360推出了“扣扣保镖”。511月3日QQ 发布“艰难的 决定”，让用 户在QQ和 360之间“二选 一”大 战 流 程3 Q 之 战 的 始 末QQ电脑管家与360安全卫士极其相似5月31日，腾讯
4、悄然将QQ医生悄然升级至4.0版并更名“QQ电脑管家”。中秋节期间 ，“QQ软件管理”和“QQ医生”自动升级为“QQ电脑管家”增加了云查杀木马、清理插件等功能，涵盖了360安全卫士所有主流功能，凭借着QQ庞大的用户基础，QQ电脑管家将直接威胁360在安全领域的生存地位。腾讯这招让360措手不及。 返回流程图3 Q 之 战 的 始 末9月27日，360公司发布了一款名为“360隐私保护器”的工具软件，其宣称该软件将可实时监测并曝光客户端软件窥视用户隐私的行为。并且该软“第一版”仅针对腾讯QQ。360公司同时还邀请广大网民试用360隐私保护器后，将截图上传到微博进行曝光。返回流程图3 Q 之 战
5、的 始 末10月14日晚，腾讯发出公告称正正式起诉式起诉360不正当竞争。 11月3日，北京市朝阳区人民法院正式受理腾讯科技（深圳）有限公司、深圳市腾讯计算机系统有限公司（共简称“腾讯公司腾讯公司”）诉北京奇虎科技有限公司、奇智软件（北京）有限公司和北京三际无限网络科技有限公司（以下简称奇虎奇虎360360）涉嫌不正当竞争案。 3 Q 之 战 的 始 末腾讯要求奇虎及相关公司立即停止停开发、传播和发行“360隐私保护器”及相关软件，停止虚假宣传诋毁腾讯公司及其产品、服务的行为；要求三公司连带赔偿腾讯400万元 针对腾讯对360的起诉，360表示“QQ窥私事发后，腾讯发假新闻说360涉黄，并用技
6、术手段全面封杀360隐私保护器的下载地址，对 此，360将提起反诉反诉返回流程图3 Q 之 战 的 始 末10月29日，距离上一次进攻腾讯仅1个月时间，360又推出了更加“猛、狠、准”的产品“扣扣保镖 ”。这个产品不仅能让用户使用“瘦身版”的QQ，不喜欢广告去掉广告、不想要附加的客户端直接卸掉，安全方面直接推荐“更安全”的360安全卫士。3 Q 之 战 的 始 末360扣扣保镖 主要功能介绍：1、保护隐私，阻止QQ强行静默扫描用户硬盘； 2、防止QQ盗号，用360云安全体系精确查杀QQ盗号木马； 3、QQ加速，禁用不需要的插件，大幅提高QQ运行速度； 4、过滤QQ软件广告，让聊天更清爽； 5、
7、清理QQ垃圾（含QQ影音、QQ音乐等QQ周边软件），清除冗余和临 时文件；6、QQ体检，检测QQ安全性并修复QQ软件漏洞，并一键修复； 7、保护QQ安全，阻止QQ设置被恶意修改，自动扫描传输文件。 8、360“扣扣保镖”默认不修改QQ任何设置，所有功能都必须由用 户主动选择触发，并可随时启用和恢复。目前仅支持QQ2009、 QQ2010。返回流程图3 Q 之 战 的 始 末“扣扣保镖”等于直接截留掉了腾讯一大块收入来源愤怒的腾讯在11月3日傍晚突然以弹窗发布的一纸“艰难的决定”。让用户在QQ和360之间“二选一”。3 Q 之 战 的 始 末面对腾讯的决绝，360方 面很快做出反应，表示绝不 会
8、放弃，“会竭尽所能，让 所有中国网民能安全、放心 地同时使用360与QQ聊天”。 360所采取的方式更令人吃惊 同时推出了WEBQQ客户端软件 保证用户顺畅聊天。 WEBQQ客户端推出不到20分钟 ，腾讯就关闭了网站入口。 两个网站均被就跳转至“腾 讯至广大QQ用户的一封信。目 录互联网监管领域的启示法律问题分析3Q之战的始末3Q之战的始末法律问题分析互联网监管领域的启示法 律 问 题 分 析腾讯单方面终止服务的行为违反了用户协议中约定，对用户构成 违约违约 ： 2010版QQSP2项下的用户协议规定：第一、360的任何一项软件尚没有生效判决或权威部门将 其认定为是恶意或外挂软件。第二、用户使
9、用360软件行为，同样不成就QQ可以单方终 止协议的条件。腾讯与QQ用户之间存在用户协议，只要用户没有实施违 反用户协议内容的行为，腾讯应当保证软件的正常使用，对 同时使用360的QQ用户停止提供服务显然依据不足，根据合 同法的规定是一种违约行为。法 律 问 题 分 析我国消费者权益保护法第九条 规定：消费者有权自主选择提供商品或者服务的经营者，自主选择商品品种或者服务方式，自主决定购买或者不购买任何一种商品、接受或者不接受任何一项服务。消费者在自主选择商品或者服务时，有权进行比较、鉴别和挑选。同样在软件领域，用户完全有权自主选择使用什么软件，腾讯强迫用户卸载360才能使用QQ。这种行为是对
10、消费者选择权的侵犯 。法 律 问 题 分 析反不正当竞争法第14条规定：经营者不得捏造散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。奇虎360公司利用“360隐私保护器”，监测腾讯QQ软件 的运行，直指腾讯QQ窥视用户的隐私。其后推出的“扣 扣保镖”软件更是有外挂的嫌疑，给腾讯公司的商业信誉、 产品销量等都造成了巨大损失。360也表示“QQ窥私”事发后，腾讯发假新闻说360涉黄 ，并用技术手段全面封杀360隐私保护器的下载地址，阻止网 民下载。双方都涉嫌违反以上法条关于禁止损害商誉 的规定。法 律 问 题 分 析中国社科院法学所“360隐私保护器、扣扣保镖法律问题研究课题组”对扣扣保镖的技术
11、特征和行为模式进行了分析，并发表报告指该产品涉嫌多处违法：由于扣扣保镖特别针对QQ开发，只对QQ发生作用，通过将自己的主要功能模块加载到QQ运行进程，拦截进程的系统，修改软件客户端，改变QQ软件部分功能，其完全符合国际上对于外挂程序嵌入特征的一般界定。即”扣扣保镖“可以定义为“外挂软件”法 律 问 题 分 析我国著作权法、计算机软件保护条例对此类违法行为已有明确规定。扣扣保镖“提供的令无需付费的普通用户获得付费QQ会员专属的去广告功能等，实质属于对QQ客户端会员特权服务功能的破解，侵犯了QQ客户端所有人的著作权。法 律 问 题 分 析我国计算机软件保护条例第二十四条同时也规定了故意删除或者改变
12、软件权利管理电子信息的行为是侵犯著作权 的行为。扣扣保镖软件的首页上，其通过极低的体检评分和对QQ客户端健康问题的夸大，诱使用户选择其“一键修复”功能，直接去除或改变软件著作权人权利管理信息，这在违法的同时也间接侵犯用户知情权 ！法 律 问 题 分 析反不正当竞争法第12条：经营者销售商品，不得违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件。腾讯要求用户“二选一”，除非删除360软件，否则便不能使用其产品，显然是 附加不合理条件附加不合理条件 。因此，腾讯单方面停止对装有360软件用户的QQ服务，涉嫌违反反不正当竞争法第12条。腾讯是否违反反垄断法的探讨那么腾讯是否违法 了反垄断法呢？这个问
13、题值得我们 深入探讨腾讯是否违法了反垄断法呢？法 律 问 题 分 析我国反垄断法第三章第十七条明确规定了滥用市场支配地位的行为认定。腾讯“二选一”的行为涉嫌违反其中的第三、四、五款：（三）没有正当理由，拒绝与交易相对人进行交易；（四）没有正当理由，限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的 经营者进行交易；（五）没有正当理由搭售商品，或者在交易时附加其他不合理的交易条件；腾讯、奇虎公司行为性质的界定相关市场具有支配地位滥用支配地位垄断垄断相关市场是反垄断法中的基本概念，相关市场的界 定是对特定行为进行竞争分析的基础，反垄断法中市场的界定实际就是确定竞争关系存在的范围竞争关系存在的范围。而
14、产品是市场竞争关系的客体，因此确定存在竞争存在竞争关系的产品关系的产品 就是界定相关市场的关键。产品及其供给者 之间之所以构成竞争，这些产品在满足需求者需求方面 具有替代性替代性 。所以，要对奇虎360与腾讯的竞争市场进行确定， 首先要确定他们的哪些产品具有相互替代性。“相关市场”如何界定 法 律 问 题 分 析腾讯的主打产品有：通讯QQ、腾讯网、IT浏览器、QQ医生、QQ空间、腾讯游戏、腾讯拍拍等。360的主打产品有：360安全卫士、360保险箱、360杀毒、360安全浏览器、360安全网址、360手机卫士等。法 律 问 题 分 析从这个角度看来，具有替代性的、存在竞争关的产品只有浏览器和安
15、全软件 ，其实则不然，要分析他们之间的竞争关系还得从各自背后的核心利益出发：法 律 问 题 分 析虽然腾讯QQ的本质是基于即时通信的社交网络，360主推的是互联网安全服务，双方分别是IM软件和安全软件 ，满足的是网民不同的需求，但是但两者本质都是 客户端软件，而客户端软件有了庞大的用户群后，就能从各方面带来巨大的利益。法 律 问 题 分 析比如能逐步进入更多领域，腾讯本来主打IMQQ，不断做大拥有了客户群后，便开始开始进军下载、影音播放、浏览器、电子商务、输入法、团购等领域。360的发展模式亦是如此。另外基于庞大的客户群可以获得更大的 增值收益 ，腾讯以QQ强大客户群为基础，推出QQ秀、游戏平
16、台、新闻、腾讯拍拍等一些列软件向用户收取费用的同时再把客户群卖给广告商等获得收益，可以说腾讯的业务发展是借助其IMQQ所衍生的。法 律 问 题 分 析两大客户端软件之所以战火升级，实质原因是双方的业务发展都已经触及了对方的核心利益。6月腾讯推出QQ电脑管家，其在功能上完全可以替代360安全卫士，这对占有安全软件桌面客户端最大份额的360造成了 严重威胁 。10月奇虎360推出的“扣扣保镖”，只针对IM QQ，具有强大清理功能，也给一直依托QQ桌面客户端，以免费加增值为其运营模式的腾讯造成了不可估量的 损失 。法 律 问 题 分 析损失计算：扣扣保镖的相关功能一：过滤聊天窗口广告、QQ迷你首页广告、右下角新闻 卡片广告及手机生活面板广告 。影响腾讯广告收入：腾讯09年的广告收入为9.6亿，弹窗是其吸引流量及广 告的核心资源。 相关功能二：禁止启动QQ秀插件、QQ会员插件、QQ宠物 (一键修复后默认未 开启)。影响腾讯社区增值业务收入：腾讯09年社区增值业务收入12.92亿元，QQ秀 、QQ会员及QQ空间是
