律师证券业务

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1、律师如何参与证券法律业务以境内IPO为例广州市律协金融、证券专业委员会 国信联合律师事务所 陈默 律师一、律师证券法律业务范围（一）律师证券法律业务范围律师事务所接受当事人委托，为其证券 发行、上市、交易等证券业务活动，提供的制作、出具法律意见书等文件 的法律服务。 首次公开发行股票及上市（首发Initial Public Offerings） 上市公司发行证券及上市（配股、增发、可转债） 上市公司收购、重大资产重组及股份回购 上市公司股权激励计划 上市公司召开股东大会 境内企业直接或间接境外发行、上市 证券公司、证券投资基金公司及分支机构的设立、变更、清算、终止 证券投资基金的募集 证券衍生

2、品种的发行及上市一、律师证券法律业务范围（二）律师从事证券法律业务的资格准入11993年1月，证监会与司法部联合创设证券律师许可制度，出现 所谓的“证券律师”及“证券律师事务所”；21995年1996年，各地司法厅分配“证券律师指标”；31999年，司法部与证监会联合举办全国证券律师资格考试；42002年11月，国务院发文取消证券律师及证券律师所资格认定；52007年5月1日实施律师事务所从事证券法律业务管理办法， 完全放开律师及事务所对证券法律业务的准入限制。一、律师证券法律业务范围（三）证券法律业务的市场1股票发行与交易管理暂行条例（1993年4月）第一 次规定律师出具法律意见书是公司股票

3、发行上市的法定必 备条件；2截止至2009年11月10日，上海、深圳证券所共有A股 1692只、B股99只，基金511只挂牌交易；创业板于2009年 10月30日挂牌，首批共有28家股份公司上市；3中国资本市场刚起步，未来发展空间巨大；4. 企业公开发行上市的未来前景。 二、对从事证券法律业务律师的素质要求（一）知识结构1. 全面的法律知识证券业务涉及到广泛的法律专业领域：公司、证券、国资管理、土 地房产、劳动、知识产权、物权、税法、环保、质量技术监督 尤其是诉讼知识和实践经验是必需的。2. 证券市场基本知识证券市场是典型的虚拟市场，以信息披露为灵魂，公平、公开、公 正“三公”原则为基石。3.

4、 企业运作基本知识分析和判断企业特殊的产业形态、交易方式、盈利模式、内控制度 ，以准确把握企业涉及的各种法律关系。二、对从事证券法律业务的律师的素质要求4. 财务常识读懂企业基本财务报表，理解会计师的专业语言，从另一角度把握 企业的状况。 （二）实际操作能力 沟通能力 协调能力 文字功底 （三）团队合作精神工作团队的建立：多层次、分工合作 （四）敬业精神 结论：刚入行的律师不应急于做证券业务三、发行上市相关法律法规 中华人民共和国公司法 中华人民共和国证券法 首次公开发行股票并上市管理办法（中国证监会令第32号） 证券发行与承销管理办法 上市公司证券发行管理办法 上海证券交易所股票上市规则(2

5、006年5月修订) 深圳证券交易所股票上市规则(2006年5月修订) 深圳证券交易所中小企业板块上市公司特别规定 深圳证券交易所中小企业板块交易特别规定 深圳证券交易所创业板股票上市规则（2009年7月1日） 深圳证券交易所创业板上市公司规范运作指引 律师从事证券法律业务规范（试行）（中华全国律师协会2003年4月发布） 上述法律、法规、规定构成了我国A股市场发行股票并上市的基本法律框架。四、如何判断企业是否合适上市 老板的理念及学习能力：圈钱还是长远规划 企业是否缺钱：负债率 产业前景：核心竞争力以及可持续发展 项目准备：募集资金投向 管理团队：决策程序 企业是否有“硬伤”：产权清晰，资产来

6、源合法，无税务问题，环 保 过关 ，无重大诉讼五、律师从事证券法律业务步骤及要点（一）尽职调查及关注要点1.主体资格 合法存续的股份有限公司 持续经营时间应当在3年以上（创业板理论上应有2年以上的持续经 营时间） 有限责任公司整体变更为股份有限公司，持续经营时间从有限责任 公司成立之日起计算 最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实 际控制人没有发生变更 股权清晰，不存在重大权属纠纷五、律师从事证券法律业务步骤及要点2.拟上市企业独立性 同业竞争发行人与关联方之间的同业竞争问题必须解决，对于不可避免的同业 竞争，发行人与关联方之间必须做出严格且可行的市场分割，并给 出有效的解

7、决方案，在承诺期限内解决。 关联交易关联交易要求发行人从两方面来规范：一方面要建立完善的关联交易 管理制度和内控制度，保证关联交易的必要和公平合理，同时发行 人应通过有效的措施逐步降低关联交易的数额和比例；另一方面通 过强制性信息披露制度要求发行人对关联交易事项进行详细的信息 披露，以保护投资者的利益。五、律师从事证券法律业务步骤及要点 完整的业务体系和直接面向市场独立经营能力 资产完整 人员独立 财务独立 机构独立 业务独立五、律师从事证券法律业务步骤及要点3.主要财务指标 最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元； 最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币

8、 5000万元，或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元； 发行前股本总额不少于人民币3000万元； 最近一期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后 ）占净资产的比例不高于20； 最近一期末不存在未弥补亏损。五、律师从事证券法律业务步骤及要点4.拟上市企业成长性 （1）发行人的可持续盈利能力 对于周期性行业以及主要产品销售价格、原材料价格波动频繁且对 发行人利润影响较大的行业，重点关注发行人在整个产业链中所处 的地位、有无产品定价能力以及价格传导能力； 重点关注发行人利润是否存在重大不确定性，主要包括是否存在对 重大不确定客户的依赖，以及大部分利润来自投资利润、非经常性 损

9、益等情况； 重点关注近三年来发行人利润波动情况及其原因，以及公司当前和 未来应对该等因素的对策及其有效性。五、律师从事证券法律业务步骤及要点（2）发行人所处行业及其业务和技术 重点关注发行人所处行业的政策环境、竞争环境等，若发行人所处 行业环境可能发生重大变化或者经常发生重大变化，将重点关注该 等变化对于发行人的影响； 重点关注发行人所处细分子行业的规模和竞争状况、发行人在行业 中的地位、技术的先进性、市场占有率、报告期内收入和利润在行 业中的排名、发行人的竞争优势及劣势等问题； 重点关注公司是否拥有完整的知识产权，如商标、专利和非专利技 术等，重点关注该等知识产权是否存在权利方面的瑕疵、发行

10、人是 否在知识产权方面对其他机构存在重大依赖等问题。五、律师从事证券法律业务步骤及要点（3）发行人募集资金投资项目 重点关注发行人募集资金投资项目盈利能力的可预期性、技术水平 的先进性以及二者之间的平衡；发行人应谨慎投资研发项目或小批 量项目，对于募集资金投资项目可能实现的收益水平要有明确的预 期； 重点关注发行人募集资金投资项目与现有业务的关系，以及其对发 行人中长期发展战略的影响；考虑到投资者对发行人的了解主要是 依据其以往的经营状况，业务转型通常存在较大风险，因此一般要 求募集资金投资项目不得改变发行人现有业务及其盈利模式； 重点关注发行人募集资金的必要性，例如用于改善财务结构、扩大 产

11、能以提高产品市场占用率、实现产业上下游延伸和整合等。五、律师从事证券法律业务步骤及要点（二）律师从事证券法律业务的流程要点 1、第一阶段，企业改制重组阶段，解决企业的资产、财务、业务 、人员的结构安排，使企业的总体状况符合上市公司的基本要求。 与企业管理层、选定的财务顾问或主承销商共同讨论，初步确定 重组方案及发行上市计划（包括上市时间表）； 向企业推荐并协助企业选聘会计师事务所、资产评估机构、土地 评估机构等中介机构； 向企业发出调查问卷或调查清单，就企业提供的资料和调查提出 各种调查报告； 与中介机构一起讨论对企业尽职调查过程中所涉及的法律问题（ 协调会）；五、律师从事证券法律业务步骤及要

12、点 根据重组改制方案起草重要文件，包括但不限于公司发起人协议 、股东会决议、公司章程等； 协助起草股份公司设立文件及办理相关手续； 在企业需要引入战略投资者时，协助企业进行策划，起草协议。五、律师从事证券法律业务步骤及要点2、第二阶段：股份公司规范辅导阶段，帮助企业在股份公司的架 构和要求下规范运营，以符合上市公司规范性要求。现政策已取消 辅导的必经过程要求。律师从法律角度对企业进行规范辅导。 对公司董事、监事、高管人员及持有5或以上股份的股东（或 其法人代表）进行法律法规培训； 协助建立股东大会、董事会、监事会等组织机构，并实现规范运 作； 协助起草股份公司规范运作的规章制度，包括公司决策制

13、度和內 控制度； 协助建立符合上市公司要求的信息披露制度； 规范公司关联方的关联关系；五、律师从事证券法律业务步骤及要点 继续规范公司在税务、土地、环保、知识产权、劳动等方面的法 律关系； 关注公司有关潜在的诉讼、行政处罚的风险。五、律师从事证券法律业务步骤及要点3、第三阶段：公司申报上市阶段，完成对公司申报的审查以及出 具相关的法律意见。 协助起草与发行、上市有关的申报文件及协议； 重点审核招股说明书，并对审核过程可能碰到的重大问题提 供预测及应对措施； 出具上市申报必备文件法律意见书及工作报告； 对证监会的反馈意见进行讨论及出具补充意见。 总结：专业的证券律师必须对上报企业可能碰到的法律问

14、题进 行准确的预见，并提出应对的措施。 五、律师从事证券法律业务步骤及要点4、第四阶段：公司上市发行及发行后续工作。 出具公司股票上市法律意见书； 为公司与交易所之间上市协议文件提供法律意见； 协助公司遵守现行有效的法律法规及上市地交易所的持续性要求 ； 接受上市公司聘请，担任公司常年法律顾问。五、律师从事证券法律业务步骤及要点（三）法律意见书和律师工作报告1根据公开发行证券公司信息披露的编报规则第12号公开发行 证券的法律意见书和律师工作报告，法律意见书的必备内容有： 本次发行上市的批准和授权 发行人本次发行上市的主体资格 本次发行上市的实质条件 发行人的设立 发行人的独立性 发行人或股东（

15、实际控制人） 发行人的股本及其演变 发行人的业务 五、律师从事证券法律业务步骤及要点 关联交易及同业竞争 发行人的主要财产 发行人的重大债权债务 发行人的重大资产变化及收购兼并 发行人公司章程的制定与修改 发行人股东大会、董事会、监事会议事规则及规范运作 发行人董事、监事和高级管理人员及其变化 发行人的税务五、律师从事证券法律业务步骤及要点 发行人的环境保护和产品质量、技术等标准 发行人募集资金的运用 发行人业务发展目标 诉讼、仲裁或行政处罚 原定向募集公司增资发行的有关问题（如有） 发行人招股说明书法律风险的评价 律师认为需要说明的其他问题五、律师从事证券法律业务步骤及要点2法律意见书的作用投资者在进行投资的重要依据；委托人持续信息披露的基础；有关机构进行行业监管和业务监督的重要依据。3法律意见书的制作过程尽职调查是基础对材料和事实进行核查和验证（见证功能）发现法律问题并排除法律障碍（服务功能）制作规范的法律文书出具意见书及律师工作报告五、律师从事证券法律业务步骤及要点（四）招股说明书的审核1准则第1号招股说明书要求律师必须发表声明：“本所 及经办律师保证由本所同意发行人在招股说明书及其摘要中引用的 法律意见书和律师工作报告的内容已经本说审阅，确认招股说