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1、合同法务 培 训2010年2月1合同法企业经营从合同开始合同无处不在！2合同风险防范3第一章 合同的法律理论 一、合同是什麼 1、合同的定义： 合同是平等主体的自然人、法人、其他组 织之间设立、变更、终止民事权利义务关系 的协议。 2、签订合同的意义： 空口无凭，立字为据寻求约束力4二、合同訂立的流程 1、合同签订流程 订立合同采取要约、承诺的方式。5 2、什么是要约？ 要约是希望他人同自己订立合同的意思表 示。该意思表示符和下列规定： （1）内容具体确定 （2）表明经受要约人承诺，要约人即受要约内 容的约束。 3、什么是承诺？ 承诺是受要约人同意要约内容的意思表示。6 4、新要约谈判过程 承
2、诺内容应与要约内容一致。受要约人 对要约内容做实质性变更的为新要约。 有关合同标的、数量、品质、价款或报 酬、履行期限、履行地点和方式、违约 责任和争议解决方法等的变更，是对要 约的实质性变更。7三、合同生效1、即时生效一般意义的商务合同，如无特别约定，均为成立即生效 。合同内容通常表述为：本合同自双方签字盖章之日起 生效。2、附条件生效与附期限生效范例：（1）条件：本合同自甲方取得政府机关批准后生效 。（2）期限：本合同自2010年2月1日起生效 两者区别：条件可能成就也可能无法成就，期限则必然成 就83、合同无效与撤销、变更（1）合同无效一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； 恶意
3、串通、损害国家、集体或第三人利益；以合法 形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律 、行政法规的强制性规定。（2）合同变更和可撤销重大误解；显失公平；一方以欺诈、胁迫或趁人之 危，使对方违背真实意思情况下订立的合同。 （3）撤销权行使期限：一年 （4）如果合同部分内容无效或撤销，不会给其他条 款造成影响，则其他条款有效。9四、合同履行1、合同履行的原則（1）全面履行的原則：依合同全面履行 （2）誠實信用的原則：遵守诚实信用原则，根据合同的性质 和交易习惯履行通知、协助、保密等义务 。10v2、合同履行的抗辩拒绝履行合同的权利v（1）同时履行抗辩权v合同的当事人一方，在对方未履行前，有权拒绝
4、 自己的履行。v适用条件：A、当事人双方互负对等债务B、合同中没有约定履行顺序，且双方的债 务均已到了清偿期C、对方未履行债务11v(2)先履行抗辩权v指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行 一方未履行或履行不符合要求的，后履行一方有 权拒绝其履行请求。v条件A、须双方当事人互负债务B、有先后履行顺序C、先履行一方违约12v(3)不安抗辩权v己方作为先履行义务一方，在对方当事人的财产 状况发生恶化而有难以对待给付时 ，有权要求 对方先为对待履行或提供担保，在对方未为对待 履行或未提供担保时，有权中止合同而拒绝自己 的履行。v条件A、有先后的履行顺序B、对方的财产或信誉状况恶化，可能危及己方
5、 的利益。C、己方必须有充足的证据D、己方的债务已届清偿期，而对方未到清偿期 。 13五、合同担保n合同的担保是依照法律的规定或当事人的约定 而设立的确保合同义务的履行和权利实现的法 律措施。（法律手段）n我国担保的五种形式保证定金抵押质押留置1414n1、保证：保证是指债务人以外的第三人为债务人 履行债务而向债权人所做的一种担保n（1）、保证方式n 一般保证顺序性：先债务人后保证人连带责任保证选择性：债务人与保证人任选 （2）保证合同的内容1、被保证的主债权种类2、债务人履行债务的期限3、保证的方式4、保证担保的范围5、保证的期间6、双方认为需要约定的其他事项1515n2、定金：定金是合同当
6、事人约定一方在合同 订立时或在合同履行前预先给付对方一定数 量的金钱，以保障合同债权实现的一种担保 方式n（1）定金条款表述：甲方（缴纳方）不履行 合同，无权要求返还定金；乙方不履行主合 同，应当双倍返还定金。定金罚则的执行， 不影响任何一方要求赔偿的权利。 n(2)定金不得超过标的额的20%n(3)定金不同于订金、保证金、预付款。1616n3、抵押：指债务人或第三人不转移占有地提 供财产作为债务履行担保的行为。n抵押权的设定：nA、形式nB、当事人nC、抵押合同nD、抵押物 登记要件主义(车、房 ）nE、抵押公示登记对抗主义1717n4、质押：是指债务人或第三人将动产或权利 交与债权人占有，
7、作为债务履行担保的行为n5、留置：是指债权人按照合同的约定占有债 务人的动产，债务人不按合同约定的期限履行 债务时，债权人有权扣留该动产，经过一定的 宽限期债权仍得不到实现的，债权人依法从该 动产变价中优先受尝的一种债权的担保方式1818六、合同的变更与转让 1、变更：当事人协商一致可以变更合同 内容。 2、合同转让：即合同权利、义务的转让 ，合同关系的一方当事人依法将其合同 的权利和义务全部或部分地转让该给第 三人的法律行为。19全部转让债权转让 部分转让合同的转 让 全部转让债务转让部分转让债权债务的概括转移20 1、债权转让：合同当事人有权对外转让债权。 例外： 1）根据合同性质不得转让
8、的合同债权（委托 等） 2）约定不得转让的合同债权 3）依照法律规定不得转让的合同债权 行使条件：债权的转让应通知债务人，未经通 知，该转让对债务人不发生效力21 2、债务转让：债务人将合同债务全部或部分转 让给第三人，包括债务全部移转和债务部分移转 债务转让须经债权人同意 不得转让债务： A、根据合同性质不得转让的债务（著名影视艺 人的演出债务）。 B、约定不得转让的合同债务（约定租赁房屋不 得转租），约定可以变更。 C、依照法律规定不得转让的合同债务（涉及行 政审批等）。223、权利义务的概况转让当事人一方经对方同意，可以将自己在 合同中的权利义务一并转让给第三人。 23七、合同的终止与解
9、除l1、合同终止 （1）债务已经按照约定履行（清偿） （2）合同的解除（协议解除 法定解除） （3）债务相互抵销 （4）债务人依法将标的物提存 （5）债权人免除债务 （6）履行债务同归于一人（混同） （7）法律规定或者当事人约定终止的242、合同解除l协商一致解除l单方解除A、因不可抗力致使不能实现合同的目的；B、在履行期限届满之前，当事人一方明确 表示或者以自己 的行为表示不履行主要债务的，对方可以解除合 同；C、当事人一方迟延履行主要债务，经催告诉在合理的期限 内仍未履行合同的，对方可以解除合同。D、当事人一方迟延履行债务或有其它违约行为致使不能实 现合同目的。E、法律规定的其它情形。l违
10、法或违约解除25八、违约责任l违约责任是指当事人一方不履行合同债务或其履行 不符和合同约定或法律规定是，依法或依约所应承 担的民事责任。l违约 责任是一种纯财产责任。l过错，并不是承担违约责任的必要前提。26实际 违约 行为完全不履行迟延履行瑕疵履行其他违约行为1、实际违约行为履行不能272、违约责任的形式n（1）继续实际履行n 例外：A、法律上或事实上不能履行（名画焚毁）B、债务的标的不适于强制履行或履行费用过 高（技术人员拒不履行等）C、债权人在合理期限内没有要求（月饼供销 ）28n2、采取补救措施：更换、修理等n3、赔偿损失：完全赔偿原则，实际损失与必然取 得的利益。 n4、违约金当事人
11、可以约定确定金额的违约金，也可以约 定违约金的计算方法。违约金低于实际损失的，可以增加赔偿；违约 金高于实际损失的，可以请求减少违约金。 n5、定金：违约金和定金同时存在的，非违约方有 权选择。29第二章 合同实务30一、 考察 资信审 查 途 径|1、工商局：基本工商登记资料 查询|2、工商局：电子档案，股东身 份、出资情况、验资证明|3、同行业内部的口碑|4、专业的中介机构，商务调查 公司等企业法人营业执照注册号：1101082464816 说 明1. 名称：北京市蓝祥商贸有限公司 2住所：北京市石景山区万谷路8号 3法定代表人：刘云 注册资本：50万元 企业法人年检情况企业类型：有限责任
12、公司 经营范围： 批发零售日用百货 1999.3 2000.3已检 已检营业期限 自1996年06月25日至2001年06月24日 登记机关 （公章）成立日期：1996年06月25日 1996月06月25日 33其他经营资格证明文件A从事广告设计、制作、代理业务，必须办理广告经营许可证；B从事图书、音像制品的销售，必须办理图书经营许可证、音像制品许可 证；C从事互联网信息服务（内容提供），必须办理ICP经营许可证；D从事组织接待旅游服务，必须办理旅游经营许可证；E食品、化妆品、药品、医疗器械等特殊行业，必须提交相 应生产经营 许可证；F其他需要有关行政主管部门审查的特殊行业，须有相应审批手续及
13、从业 证件；G确认广告内容真实性的其他证明文件（专利、ISO9000质量认证等）。34二、谈判n谈判需注意的合同要点35三、签订合同1、审验客户相关证件原件，并预留复印件营业执照应有年检标示（营业执照副本）2、协议明确A.格式合同（若是对方提供的格式合同必须经过法务审查）；B.非格式合同363、特别注意事项：A 原则上不允许签订合同金额大于对方注册资本的合同（履行能力问题）；B 非法定代表人签字，必须有盖公章的授权书。所有业务往来人员须签名留底，并经对方盖章确认。C 约定双方认可的联系方式，包括快递地址、传真号码、电子邮件址及联系人等等；D 往来账户只接受对公账户，对方账户须该公司章、财务专用
14、章确认。37nE、尽量避免手写合同，若有必要则在书写处 盖章。涉及数字部分，宜用大写，大小写兼而 有之或然更好nF、署名要署真名、全名n单位应注明单位名称，并加盖单位公章38四、合同履行n合同履行中需注意保存证据 1、注意保存己方已依法履行合同义务的证据例如：送货单、发票、银行汇票的原件等 2、注意保全对方违约的证据，必要时采取公证 。 3、注意保全有关损失的证据。 4、特别提示无票销售的，作为销售方应定期与对方签署合 作确认书（需签字并盖章）。39五、纠纷解决协商为先，协商不成的可以选择诉讼或仲裁 1、诉讼合同中尽量约定在己方所在地法院起诉，例 ：甲方（己方）注册登记地有管辖权人民法院 管辖
15、。法院的选择不能违背级别管辖2、仲裁明确仲裁机构名称、适用法律等。40第三章:合同管理一般流程41客户提供格式合同合同管理流程己方格式合同非格式合同与客户谈判形成初稿与客户签订协议法务审核分权限领导签字登记盖章统一编号/授权委托书/合同专用章返还合同原件及复印件 传真件与复印件订一起作为原件必要时请外聘律师审查42第四章 劳动合同法风险防范 一、规章制度制定的重要性及风险应对 规章制度是用人单位行使管理权、合同解除权的重要依据。 没有规章制度，公司的管理将会陷于困境 。 1、规章制度制定修改履行民主程序，并保留职工代表大会或 者全体职工讨论、协商的书面证据，履行公示程序； 2、对旧的规章制度进行合法性审查，对不符合法律规定的条 款进行修订或删除； 3、公示方法与技巧：（1
