集团公司治理结构与内部控制

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1、集团公司治理结构与内部控制中国政法大学 贺绍奇一、集团公司、企业集团概念n（一）集团公司、企业集团概念n德语国家：康采恩n美英国家：关联企业（affiliated corporations）、 关联集团（affiliated group）或者母子公司（ parent and subsidiary corporations）n我国台湾：关系企业（立法）、集团企业（学界 、实务）n我国：企业集团、集团公司 n结论：舶来品，没有统一的定义，滥用导致内涵 含混不清国务院国资委答记者问n一些大企业业务庞杂、主业不突出、辅业包袱重，子企业 层级过多、数量过多，母公司对子公司失控，是企业效率 低下、国有资产

2、流失的重要原因。 n n -国资委负责人就关于推进国有资本调整和 国有企业重组的指导意见答记者问 概念的比较康采恩 （德国）一个支配企业与一个或多个从属企业形成的并置于该支配企业 的统一管理之下的联合关系企业 （我国台湾）乃数个法律上各具有独立人格之公司，在经济上借由企业间相 互控制及从属之关系，或相互投资关系，形成类似命运共同体 之大型企业团体。母子公司 （英国）一个公司控制另一公司多数表决权，该公司就是另外一家公司 的母公司或控制公司。除此之外，符合下列条件1）根据公司 章程或控制合同能够对另一公司施加支配性影响；（2）在一体 化基础上对另一公司享有经营管理上的影响并实际实施该影响 ，该公

3、司就是母公司或控制公司。公司集团（巴 西）支配公司与从属公司通过签订集团合同，为共同的目的而联合 其资产和经营活动，或共同参与经营活动而形成企业联合体。 集团成员之间的关系、集团管理结构以及不同级别的管理机构 协调由集团合同规定，但是各成员企业之间均保持其独立的法 律地位和自有资产。我国企业集团、集团公司的概念n企业集团定义： n1、学术界：企业集团是若干法律上独立的企业形成的置于统一管理 下的经济联合组织； n2、官方定义：n（1）国务院深化大型企业集团试点意见：一个企业集团应当由 一个母公司及至少两个子公司组成。 n（2）（企业集团登记管理暂行条例）：企业集团是指以资本为主要 联结纽带的母

4、子公司为主体，以集团章程为共同行为规范的母公司、 子公司、参股公司及其他成员企业或机构共同组成的具有一定规模的 企业法人联合体。企业集团不具有企业法人资格。 n 企业集团由母公司、子公司、参股公司以及其他成员单位组建而 成。事业单位法人、社会团体法人也可以成为企业集团成员。 。控股公司、实际控制人、母公司 子公司、关联公司n控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或 者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出 资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持 有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大 影响的股东 。n实际控制人

5、，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其 他安排，能够实际支配公司行为的人。n控股法人股东与实际控制法人=母公司 n被控股或被控制的 n n关联公司，是指为公司控股公司或实际控制公司直接或者间接控制， 以及可能存在导致公司利益在其直接或间接控制之间转移的其他关系 的公司。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关 联关系。明晰企业集团与集团公司概念的法律意义n概念的核心是“控制”与“支配” ，企业集团与集团公司立法的关键 是要确认公司之间“控制”与“支配”关系，即明确控制与被控制关 系，支配与被支配的关系。n明确“控制与被控制关系”、“支配与被支配关系”的法律意义：n（1）

6、税收；n（2）债权人利益保护；n（3）少数股东利益保护。法律对控制权行使的限制n（一）对被控制公司债权人的保护n债权人面临的风险：（1）集团公司组织结构模糊 了集团成员之间资产边界，资产混同导致债权人 误认为集团整个为其成员企业债务提供保障；（2 ）控股公司将风险转嫁到子公司，子公司承担责 任能力不足，控股股东通过贷款套现；（3）利益 输送，资产抽逃。n法律保护手段：损害赔偿责任，法人人格否认； 衡平居次。n 公司法人人格否认n我国公司法20条第3款n公司股东滥用法人地 位和股东有限责任， 逃避债务，严重损害 债权人利益的，应当 对 公司债务承担连带 责任n德国法上直索责任n美国普通法上的“揭

7、穿 公司面纱”案例一n海南华强公司于1992年12月9日与中建公司签订了 一份“房屋买卖合同”。公司约定中建公司以1.5 亿元购买华强公司期房。买方按约定支付了4570 万预付款，而华强公司却未依约交付房屋，后中 建公司于1993年6月起诉到法院。n 一审法院查明，华强公司、钟诚公司与钟华公 司的法定代表人（董事长）系同一人，3家公司共 用一个银行帐户、财务管理和会计核算也未分开 。一审法院最终判钟诚公司、钟华公司同华强公 司对中建公司购房款本息付连带偿还责任。二审 法院支持了一审判决。债权人保护：衡平居次（深石原则）n我国台湾公司法369条n控制公司直接或间接使从属公 司为不合营业常规或其他

8、不利 益之经营者，如控制公司对从 属公司有债权，在控制公司对 从属公司应负担之损害赔偿限 度内，不得主张抵消。n同时，还规定，前项债权无论 有无别除权或优先权，于从属 公司依破产法之规定或和解， 或依法进行重整或清算时，应 次于从属公司之其他债权受清 唱n美国普通法“深石原则”n深石公司及另一家公司为控制 从属关系，深石公司为其从属 公司。法院认为深石公司在成 立之初，即资本不足，且其业 务经营完全受控制公司掌握， 该公司经营都是为控制公司利 益服务，故对深石公司债权人 十分不公，法院遂判控制公司 对深石公司债权劣后于其他债 权人受偿。少数股东的保护n（二）少数股东的保护n1、关联交易利益输送

9、n2、母公司为集团公司或其他子公司利益而牺牲子 公司的利益；n3、母公司滥用股东权利，损害少数股东的利益少数股东保护公司派生诉讼n台湾公司法、德国康采恩法n控制公司直接或间接使从属公司为不合营 业常规或其他不利益之经营，而未于会计 年度终了给予适当补偿，致使从属公司遭 受损失的，应负赔偿责任。n控制公司负责人负连带赔偿责任；n其他从中受益的从属公司在受益范围内承 担连带赔偿责任n英国影子董事或事实董事n子公司董事会如果习惯于按照母公司指示 行事，母公司就成为影子董事 n我国公司法20条第2款 ：n公司股东滥用股东权 利给公司造成损失的 ，应当承担赔偿责任 ；n21条：控股股东、实 际控制人、董

10、事、监 事、高管人员滥用关 联关系给公司造成损 害赔偿责任。少数股东保护直接诉讼n我国公司法20条第2款：公司股东滥用股权 给股东权利给其他股东造成损失的，应当承 担赔偿责任。案例二n无锡南长房地产经营公司、上海浦东国有资产投资管理有限公 司、恒通集团股份有限公司共同投资设立了新江南实业股份有 限公司。恒通集团占股本总额的55%，房地产公司和国投公司 共同占18.125%。新江南公司董事会推举恒通集团人员为董事 长，并根据董事长提名任命恒通集团人员为总经理。恒通集团 1998年6月30日，恒通集团向新江南公司借款3971万元。1998 年8月20日，恒通集团与新江南公司签订债权债务处理协议 书

11、，新江南公司同意恒通集团以房产作价抵偿债务。房地产 公司和国投公司不认可该协议，并要求新江南公司董事会责成 经营班子在产权过户后迅速组织评估。2000年3月7日，新江南 公司监事会召开会议对抵债资产进行评估。4月17日，房地产公 司和国投公司等少数股东要求新江南公司起诉恒通集团，要求 其赔偿公司因关联交易所导致的损失。经新江南公司非控股股 东特别会议决定，委托房地产公司和国投公司代表少数股东行 使诉权。房地产公司和国投公司遂向法院起诉，要求确认恒集 团滥用控股地位利用关联交易构成对原告构成侵权，并判令其 赔偿新江南公司损失。诉讼中法院委托评估，恒通集团抵债资 产只有1119.74万元。集团公司

12、治理：公司治理概念n在一定的法律环境与商业文化传统中，与公司相关的不 同利益主体之间形成相互约束“招”的集合。n 清华教授宁向东 n利益主体及基本矛盾：n（1）多数股东与少数股东n（2）股东与经营管理层n（3）股东与利益相关者（供应商、消费者、雇员、社 区等）n约束“招” ：内部治理机制与外部治理机制n内部治理机制以董事会为核心，股东会、董事会、监事 会、管理层之间决策、执行与监督的制衡；n 外部治理机制：产品市场、并购市场、经理市场等。集团公司治理 n深化大型企业集团试点工作意见n1、按照公司法要求理顺集团内部产权关系 ，形成以资本为纽带的母子公司体制；n2、按照公司法建立母子公司法人治理

13、结构，母公司、子公司董事会、监事会成 员按照公司法、公司征程产生；n3、董事会聘任总经理，董事长一般不兼任 总经理。经国务院批准的国有独资公司可 暂不设董事会。关于推进国有资本调整和国有企业重组的指导意见n加快国有大型企业内部的重组。要简化企业组织机构，对层级 过多的下属企业进行清理、整合，通过关闭、破产、撤销、合 并、取消企业法人资格等措施，原则上将管理层次控制在三级 以内。n要完善大企业的母子公司体制，强化母公司在战略管理、资本 运作、结构调整、财务控制、风险防范等方面的功能，通过对 业务和资产的调整或重组，发挥企业整体优势，实现专业化和 规模化经营。案例三：n中国中煤能源集团公司n母子公

14、司关系n组织人事：总经理办公会议决定子公司股东代表委派、董 监事提名；集团公司与子企业为母子公司关系，按照公 司法、集团公司章程规范相互之间的权利义务关系；n经营管理上：集团公司为投融资、科技开发、经营协调、 对外贸易和经济技术合作与交流 等生产经营活动的决策和 管理中心；子公司执行集团公司有关发展战略、结构调整 、专业分工、项目建设、市场规划等重大决策；n内部控制：内部财务控制，加强预算管理；集团公司建立 内部审计机构，对集团公司和所处资企业以及分公司、代 表处等分支机构的经营活动进行审计监督，并定期提交内 部审计报告。案例四n中国华电集团公司章程 n母子公司关系 n组织人事上：审批子公司征

15、程和重大决策方案； 聘任或解聘集团公司全资 子企业的领导，按照法定程序和出资比例向控股、参股企业委派或更换股东 代表，推荐董事会、监事会成员； n经营管理上：审批子公司重大决策；审批子公司限额（具体限额由集团公司 确定）以上的投资、借贷、对外担保；对控股或参股企业通过董事会实施； 审定子公司注册资本的增加和股票、债券的发行方案； n内部控制：集团公司审批和监督子公司的重点投资项目，审核全资子公司的 财务预、决算，审批子公司对外的重大投资、举债、抵押和担保。 n集团公司在制订集团发展战略、调整结构、协调利益等方面发挥主导作用， 是重大投资、经营活动的决策与管理中心； n集团公司按照国家有关规定，

16、建立内部审计机构，实行内部审计制度。在总 经理领导下，内部审计机构对集团公司及全资企业、控股企业以及分公司、 代表处等分支机构的经营管理活动进行审计监督，并定期提交内部审计报告 如果子公司为上市公司n上市公司治理准则：独立性要求：n1、控股股东对上市公司董事、监事候选人的提名，应严格遵循法律 、法规和公司章程规定的条件和程序。控股股东提名的董事、监事候 选人应当具备相关专业知识和决策、监督能力。控股股东不得对股东 大会人事选举决议和董事会人事聘任决议履行任何批准手续；不得越 过股东大会、董事会任免上市公司的高级管理人员（20条）。n2、市公司的重大决策应由股东大会和董事会依法作出。控股股东不 得直接或间接干预公司的决策及依法开展的生产经营活动，损害公司 及其他股东的权益（21条）n3、控股股东与上市公司应实行人员、资产、财务分开，机构、业务 独立，各自独立核算、独立承担责任和风险。 上市公司独立性人事上市公司的经理人员、财务负责人