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1、一般认为,就业歧视就是根据劳动者的户籍、性别、民族、种族、肤色、宗教等因素,限制其选择职业的权利。就业歧视可能是企业行为,也可能是政府行为,其中政府行为可能是具体的行政行为,也可能是抽象行政行为,即制定包含有就业歧视内容的法规。上述种种歧视行为我们可以概括为年龄歧视、性别歧视、容貌歧视、户口歧视等等。本文将从制度经济学的视角对就业歧视的原因进行一个比较深入的分析。一、就业歧视的制度分析:一个分析框架新制度经济学认为,制度提供的一系列规则具体包括由社会认可的非正式制度、国家规定的正式制度和实施机制所构成。1 .非正式制度是人们在长期交往中无意识形成的,具有持久的生命力,并构成代代相传的文化的一部
2、分。其内容主要包括价值信念、伦理规范、道德观念、风俗习性、意识形态等因素。其中,意识形态处于核心地位。因为它不仅可以蕴涵价值观念、伦理规范、道德观念和风俗习性,而且还可以在形式上构成某种正式制度安排的(先验)模式。对于一个勇于创新的民族或国家来讲,意识形态有可能取得优势地位或以指导思想的形式构成正式制度安排 (或正式制度)的理论基础和最高准则。2 .正式制度是指人们有意识创造的一系列政策法则。包括政治规则、经济规则和契约,以及由这一系列的规则构成一种等级结构。从宪法到成文法和不成文法,到特殊的细则,最后到个别契约,它们共同约束着人们的行为。3 .实施机制是制度构成的第三个部分。人们判断一个国家
3、制度是否有效,除了看这个国家的正式制度与非正式制度是否完善以外,更主要的是看这个国家制度的实施机制是否健全。离开了实施机制,任何制度尤其是正式制度就形同虚设,有法不依比无法可依更坏。新制度经济学关于制度的系统构成理论以及 “制度决定人的行为”这一命题给我们分析中国的就业歧视的背后原因提供了有力的武器。在寻找就业歧视的原因的时候,我们同样必须联系制度的构成来进行系统的分析。具体思路是,制度的不足和缺陷导致了雇主可以采取歧视行为,这些制度包括了正式制度和非正式制度。同时,即使现有的相关制度对反就业公平的行为有禁止性规定,但是由于制度的实施机制存在问题,所以也导致了有法不依现象的发生。二、就业歧视原
4、因的制度解释(一)在正式制度方面表现为反就业歧视的相关法律不健全我国有关消除就业歧视立法主要规定于 劳动法和 就业促进法 (草案) 之中。我们来看一看这两部法规在反就业歧视方面的不足。劳动法第1 2条规定: “劳动者就业,不因民族、种族、性别、宗教信仰不同而受歧视。 ”而劳动法在反就业歧视方面又有着一些缺陷。第一,劳动法关于禁止就业歧视之法律适用范围较窄,其所调整的劳动关系中的 “劳动者”与宪法规定的 “公民”不一致。宪法规定,凡是具有中华人民共和国国籍的人都是我国公民, “公民在法律面前一律平等” 。而劳动法规定公务员、农村劳动者等等不适用劳动法。这说明我国劳动法保护的 “劳动者”范围远远小
5、于宪法保护的 “公民”范围。第二,劳动法关于禁止的就业歧视类型之规定仍有明显遗漏。例如,劳动法第1 2条规定: “劳动者就业,不因民族、种族、性别、宗教信仰不同而受歧视。 ”这就把年龄歧视、学历和经验歧视、疾病歧视、身高和容貌歧视、户籍歧视等就业歧视表现形式排除在此条款规定之外。劳动法在反就业歧视作用上的缺陷说明了我国尚缺乏反就业歧视的相关法律。法律制约上的缺失,也使得我国就业歧视主体在实施歧视时更加有恃无恐,反就业歧视原因的制度分析:一 个 分 析 框 架文/刘华容M A R K E T 市场经纬2 0 0 89经济论坛3 7过来说,我国反就业歧视法律的缺失变相鼓励了就业歧视行为。再来看 就
6、业促进法 (草案) 。本文认为 就业促进法在反就业歧视方面存在三个方面的不足。第一,未对就业歧视做出定义,限定其范围。 就业促进法(草案)从劳动者角度提出其不应受的各种歧视,也从雇主角度规定其不应有的各种歧视行为。而现实中劳动者除遭受 就业促进法(草案)明确提出的歧视行为外,还可能因多种原因遭受歧视。某些单位钻法律的空子,认为法律中没有涉及到的,即为默许。劳动者遭受类似歧视,即使进行法律诉讼,也找不到法律依据。用人单位在招聘时候,对某些职位做出一定的限制可能是出于职位本身需要,而不是歧视,应区别对待。第二,对违反就业歧视规定法律责任未做详细规定。 就业促进法(草案)第七章法律责任部分,未涉及违
7、反就业歧视规定的法律责任,这可能使得就业歧视官司审判有很大的伸缩性。作为弱势一方的受歧视者的合法权益得不到保障。第三,没有指出政府哪个部门主管就业歧视。 就业促进法(草案)在总则中规定了各级政府部门在促进就业中协调工作,由劳动社会保障部门具体负责,并由 “工会、共产主义青年团、妇女联合会、残疾人联合会以及其他社会组织,协助人民政府开展促进就业工作,依法维护劳动者的劳动权利。 ”以上部门并非专管就业歧视的部门,有可能造成妇女遭受歧视找妇联,残疾人遭受歧视找残联。(二)在非正式制度方面表现为社会对就业歧视仍处于 “集体无意识”状态就业歧视的另一面是公平就业,因此,就业歧视行为实际上反映了一个社会对
8、公平的看法和态度。我国几千年封建社会的文化影响根深蒂固,面对经历了几千年封建社会的国家,大一统的等级制思维仍然根深蒂固地存在于人们的内心深处,对社会人进行三六九等划分,然后加以区别对待是人们极其习惯的思维定式。具体表现为男人与女人、外地人与本地人,以及城里人与乡下人的社会角色的定位和认同,导致人们已经趋同对他们习惯性的差别对待。这是户口歧视和性别歧视行为存在的根本原因。比如,封建社会时期的女性大都处于父权主宰的第二性角色位置上。中国妇女在新中国成立之后的多年时间里虽未感受到直接的压迫,但两性文化根深蒂固的尊卑、强弱关系依旧存在。封建礼教所提倡和实施的 “三纲”即父为子纲、君为臣纲和夫为妻纲,以
9、及封建礼教束缚和压迫妇女的 “三从”即未嫁从父、既嫁从夫、夫死从子,作为人与人之间的道德标准仍然在心灵深处留下了烙印。于是, “女性的工作能力天生低于男性” 、 “家庭才是女性施展才华和发挥才干的主战场” 、 “女性对未来发展的适应性、对工作内容和岗位变动的应变性不如男性”等等带有偏见的观念,必然反映在劳动力市场中对女性劳动力供给者的雇用行为上。改革之初,社会上一时兴起的 “女人回家论” ,把工作机会让给男人的呼声就是最好的实例。同样, “农村人没有城里人所具备的干工作的素质” 、 “农村人傻乎乎的”等偏见也带有普遍性地存在于社会。城里人经常用 “你怎么像个老农民”来挖苦身边的朋友眼光不够开阔
10、和本事非常低劣;用 “你看你土得直掉渣”来讽刺身边的朋友没见过大的世面。更为可怕的是,某些政府机关不但不以身作则,率先垂范,反而开出歧视的条件,使得企业纷纷效仿,在社会上助长了就业歧视思潮的泛滥。如2 0 0 4年考试录用国家公务员时,国家税务总局法规及税政部门的招聘条件是 “ (1)3 0岁以下; (2)如已婚,其配偶为北京户口。 ”因此应当说,当下的社会,国人对就业歧视普遍存在 “集体无意识” ,对无孔不入的就业歧视现象习以为常、见怪不怪,以至于这种意识融化于血液之中。正式制度层面的歧视较好清除,而清除文化层面的歧视基因则绝非朝夕之功。三、解决我国就业歧视问题的政策建议(一)加快制定反就业
11、歧视法针对歧视问题立法就要对歧视有一个确切的概念,并且要对就业歧视进行细化、严格的分类。根据国外的分类方法,歧视可分为立法歧视、执法歧视、法律后果歧视、显性歧视和隐性歧视,以及故意歧视和非故意歧视等等。在歧视的构成要件上也必须是法定的,在立法技术上应采取肯定性列举与否定性排除相结合的方法。明确就业平等、禁止就业歧视的法律原则,除法律另有规定外,任何单位在招聘员工时均不得有歧视性条款出现,并不得有实际歧视的行为。招聘广告中的歧视性条款亦应当被视为违背了法律规定;明确列出可以有年龄、性别、学历等特殊要求的行业或单位或岗位,此外则属于严格禁止范围。(二)设立反就业歧视的行政执行机构在立法逐渐完善的基
12、础上,政府必须加强执法以及在宪法、法律的框架下制定行政法规、规章,为平等就业提供强有力的法律保障,创造一个有利于平等就业的环境和空间。政府管制主要通过成立相应的机构来负责实现,中国目前就业管理是由中央到地方的各级劳动和社会保障部门来完成。主要有培训就业、劳动工资和失业保险等职责上的分工。因此,可以考虑在此基础上成立一个常设性的专门性部门,类似于美国的平等就业机会委员会,称为平等就业司、处、局等。市场经纬 M A R K E T3 8经济论坛2 0 0 89(三)建立 “平等就业机会委员会”类似机构美国的平等就业机会委员会是由民权法案提出设立的,以负责执行法案所指定的禁止就业歧视的法律。就业平等
13、机会委员会的功能具体如下:对就业歧视的认定或消除歧视提出建议;对于求职者或受雇人提出的遭受就业歧视申诉案件进行协商、调解研究并对平等就业政策提出建议;协助各企事业单位或有法人资格之雇主或社会团体订立平等就业政策;提供各机关团体或民众以有关就业歧视的咨询服务。建议我国建立类似平等就业机会委员会机构对于就业歧视开展法律援助的机制,协助劳动者开展反就业歧视的诉讼或者维权活动,因为大部分受歧视者属于社会弱势群体,没有能力或者没有金钱进行歧视诉讼活动。设立这样的机构,既是反对就业歧视的事后补救措施,同时也是防止就业歧视的事前预防措施。(四)树立公平、公正的就业观,根除 “歧视文化”的生存土壤解决就业歧视
14、问题不仅需要正式制度的完善,更需要正式制度和非正式制度的协调。所以必须从文化观念上在全社会树立起平等就业的观念。在这方面,政府同样有不可推卸的责任。首先,全社会需要进行社会主义平等观、公平观、义利观的启蒙式教育,需要进行制度、法律、舆论大力倡导平等的规模化建设,需要对封建主义的等级文化进行洗心革面、脱胎换骨般的重大革命,需要日复一日、年复一年、代复一代地坚持与就业歧视以及任何形式的歧视现象进行不疲倦的斗争。其次,树立和培养企业的社会责任感。 “企业社会责任”概念最早由西方发达国家提出,近年来这一思想广为流传,一些商业杂志如 财富 、 福布斯在企业排名评比时都加上了 “社会责任”这一标准,可见西
15、方社会对企业社会责任的重视。所谓企业社会责任可分为经济责任、文化责任、教育责任、环境责任等几方面。对于环境责任感,具体包括内部和外部。从外部看,就是要发挥企业在社会环境中的良好作用。像较少考虑社会就业问题,将包袱甩向社会,企业主堕落成资本的奴隶、赚钱的机器,对公益事业不管不问,缺乏公平竞争意识等,是目前我国部分企业缺乏社会责任感的行为表现。因此,企业有必要针对如何提高社会责任感进行相关方面的系统培训。(作者单位:湖南工程学院)M A R K E T 市场经纬大马村位于河北省石家庄市东,正在进行 “城中村”改造和整体规划。未来的大马村将以 “以人为本”为信念、以 “乡土文化”为内涵、以 “人文艺
16、术”为宗旨,创造一个天然的园林式的生活环境,让人们拥有自然的天地,让大家温馨舒适、快乐地生活,在这里休闲、娱乐、健身,充分享受精彩人生。大马社区现有常住居民6 0 0余户、2 4 0 0余人。 “大马庄园”项目是河北大马集团股份有限公司为本集团所有股民建造的高品质安居工程。一期工程占地1 8 4 . 8 2亩,总建筑面积为3 7万平方米。除可安置本村居民外,还可建成2 1 7 0 8平方米的沿街商业门脸,绿化率达到4 2 %。同时,还有7 0 0 0平方米、有2 4个班的小学和2 3 0 0平方米的 “大地双语”幼儿园。小区内设有大型音乐喷泉、人造湖面4 8 0 0 0平方米,二龙戏珠、三叠水温馨大瀑布、金龟戏水景观壮观,水系贯穿小区。两个2 4平方米的双屏幕电视和大马标志汉白玉马已经落成。小区楼间配置多种先进的健身器材、网球场、篮球场。大众浴池、综合性医院内各种配套设施完善、齐全,地下设有水、气、暖加压配送站及雨雪回收净化系统。为解决村民的后顾之忧,公司还给全体村民入了社会养老保险和医疗保险。每户村民都能享受3 0 0平方
