侵权法的口诀

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1、仅供学习 教育之用 侵权法的口诀侵权先论有无错,一般侵权用过错,特别侵权无过错,双方无错用公平。侵权属法定之债,侵犯法定/绝对权,单方施不法行为。一般侵权构成件:损害事实客观存,违法行为有因果。过错适用客观标(准),故意重大一般(过)失。适过错(原则)一般侵权:行为能力主体一。过错行为过错责(任),责任(要件)免责(事由)相统一。见义勇为大家为,一般侵权(人)先承担。无侵权人无力赔(偿),受益人适当补偿。免责事由常法定,不违法(律)公(序良俗)可约定。参照排除犯罪性(事由),授权防卫与避险,自助受害人同意,不可抗(力)过错(受害人+第三人)意外。第三人故意重大(过失),完全过错可排除。受害人有

2、错自负,双方都错过失(相)抵,过失相抵范围广,(特殊侵权)无过错责(任)重(大过错)相抵,法院可以职权定。共同加害构成(要)件:多人过错直接(结)合,致害同一有因果。直接结合连带责,间接结合按份责,违法阻碍要记牢。教唆帮助施侵权,参照共犯来解决。共同危险(不知)何人侵,一起承担连带责,举证无因果(关系)免责,对外连带内按份。共同诉讼不可分,部分免除全部减,法院应告知后果。特殊侵权无过错(责任)职务侵权法人替(代责任),利用职务就认定。擅自委托违(反)禁止,法人并不担责任。雇员侵权雇主替(代责任),故意重大(过失)连带责,雇主事后可追偿。授权以内(与履行职务)内相联,擅自委托违(反)禁止,雇主应

3、该担责任。一般雇员第三人,雇员过错共(同)被告。雇员工伤无过错(责任),同时请求第三人。雇主赔偿可追偿,发包(人明显)过错阿要连带。劳动关系不适用,工伤保险(赔偿)劳动争(议),仲裁不服才起诉,应参加未(参加保险)用工伤。义务帮工被帮赔,明确拒绝不负责,硬要受伤予补偿,故意重大(过失)连带责。高度危险故意免,重大过失可以减。污染环境 3 年期,不可抗力采(取)措施,受害/第三人错免,行政处理民诉选。地面施工过错推(定),证明警告可免责。物件致损过错推(定),不能证明就有责。建筑物致人损害,所有(人)/管理(人)两选一。构筑物致人损害,欠缺(通常)安全(性)管理瑕(疵),第三人行为竞合,先赔侵害

4、(人)后追偿。设计施工有问题,设计施工人加入,承担一方可追偿。堆放物过错推定,证明无错公平责(任)。树木损害分两层:路旁树木构筑物;林木果树免责多,证明无错可免责,不可抗力亦免责,受害(人)过错可减免。饲养动物无野生,野生动物国家补,免责事由两过错(故意),重大过失可减轻。安保义务有法定,消极不作(为)是违法,受害人举证过错,未疏保障安保无(责任),有错相应范围补(充赔偿责任),承担以后再追偿,单向必要共同诉(讼)。未成人侵权要件:行为损害有因果,被监护人先自付,不足部分监护人,单位充当不承担。监护(人)无错亦有责,尽到责任适当减;离婚共同(生活)一方先,不能独立共分担,补充(性)连带要牢记。

5、如有委托监护人,依然监护人先付,委托(人)有错连带责。教育医疗应不同,学生侵害与受伤,学校有错相应赔,补充性连带责任。医疗单位无行为,单位有错适当赔。产品责任见合同。定作(人)完全替代责,双方同错连带责。定作(人)无错承揽(人)独,替代责任不可追(偿)。合同法总则的口诀合同形式问题 合同形式很重要,要式合同主要有: 担保合同除留置,银行贷款融资租(赁),建设技术开发转(让),三大知(识)产权转让,合伙保险与劳动。 违反形式不成立,主要义务一方(已)履(行),对方接受是例外。核准登记才生效:法定抵押很落后:不动产汽车(企业)设备; 专利/申请权转让,外国人时须(外经贸部+科技部)批准; 注册商标

6、核(准)登(记)(公)告,合资合作要审批。 合同条款问题 合同条款及解释,建议 8 条免纠纷, 缺乏条款可补充,约定不明如何补: 补充协议有关条(款), 交易习惯来确定, 未能确定法条补: 质量国(家)标(准)合(同)目的; 价款(当地)市价或定价(政府定价或指导价); 履行地点义务方,交付货款对方处,不动产适所在地; 履行期限随时履(行),要求履行给准备(时间); 履行方式利(合同)目的; 履行费用义务方。 合同解释问题 合同解释有学问,文义整体目的(方)法,交易习惯与诚信; 不同文本依约定,无约定时同(等)效力,只有目的解释好。 格式合同/条款问题 格式条款限制多,免除限制要提示。 不予说

7、明不生效,保险免责说效力。(说明才生效) 无效情形再加三(种),伤害故意重(大过失)致损。 免除人身伤害责(任),故意重大财产损(失)。 减免己责剥夺权,加重对方属无效。 经营者通知声明,告示成绩亦无效。 格式条款解释难,通常解释不利(提)供(方)。 非格式条款优先。 要约问题 要约承诺即合同,要约主体要特定,希望订立表意思。 内容须具体确定,此处区分与(要约)邀请。 常见要约邀请有:寄价(目)表拍(卖)招标(招)股。 商业广告是邀请,内容符合视要约。 悬赏广告非要约,性质属单方(法律)行为。 要约生效(时间)采到达(主义),到达是指可控制。 是否看到它不管,电子要约入系统。 要约人应接(受)

8、承诺,受要约人可承诺。 要约期限从约定,法定范围具体定。(证券法第 83 条收购要约期限为 3060 天撤回先到或同时,拍卖竞价不可撤(回)。 撤销应在承诺前,证券收购不得撤。 变更须报(证监会和证交所)批(准)公告。 要约失效原因有:拒绝撤销期满未(承诺),实质(性)变更反要约,拍卖高价出现时;注意撤回未生效(要约)。承诺问题 承诺一锤就定音,意思表示完全同(意) 受要约人才(能)承诺,原则通知(依习惯/要约)行为作(出) 。 承诺期间要约内,对话即时合理(时间到)达。 实质变动新要约,非实质(变更承诺)要约(人及时)反对,要约表明不得变(更) 。 (迟发)迟到原则(上)新要约,及时有效是例

9、外。 迟延原则上有效,通知逾期新要约。 撤回先到或同时,承诺不能够撤销。 承诺生效亦(采)到达(主义) ,作出行为即生效。 承诺生效合同(成)立,合同(书)确认(书)才成立,双方签章后(最后一方签章时间)为准。 招标决标未成立,签订书面(合同)方成立。 拍卖拍定未成立,签订确认(书)方成立。 交叉要约既相同,一致到达未前提,推定承诺达(成)合意。 合同成立有三地,一般承诺生效地,合同书有会签地,最后一方签订地。 合同成立与生效问题 合同成立与生效,多数成立即生效。 (法律、行政法规规定)批准登记始生效,条件成就始生效,期限到时亦生效。 确认无效自始无(效) ,否定评价不(存在)生效(问题) 。

10、 撤销后自始无效,不撤销成立生效。 合同一(成)立有(一般)约束(力) ,不得擅自撤(销)或变(更)。 条件不定期限定,限制行为(人)订合同,效力待定须追认。 法代追认限明示,意思应向相对人,催告 1 月内为之。 一经拒绝自始无(效) ,催告沉默视拒绝。 相对人有两权利,催告并非形成权,善意(相对人)才享有撤销权,撤销在先才有用。 无权代理分三种:无权越权与终止,处理同上不赘述。 无权处分非无效,事后追认和取得(处分权) 。 卖方承担违约责,买方解除主赔偿。 动产还可善意(取)得,所有人(请求返还)价金+赔偿。 一物数卖卖方选,债权平等视真理,卖方应负违约责,他方解除主赔偿。 擅自出卖共有物,

11、不论(买卖双方)善意皆有效,恶意串通合(同)无效,共有(人)名义来出卖,适无权/表见代理。 表见代理/代表行(为) ,确定有效应注意。 行为能力表真意(真实意思表示) ,不违法律或公益。 无效合同问题 无行为(能力)人订合同,纯获利零花有效。 法人违限制特许,禁止经营则无效。 意思表示不真实,欺诈胁迫损国家(利益) 。 双方恶意损他方,串通骗(取)保(证)应无效。 合法掩(盖)非法目的,名联营实借(贷)则无效。 损害社会公共(利)益,非法垄断妨(碍)技术,侵害技术皆无效。违反强制性规定,仅限法律行政(法)规。 可变更可撤销合同问题 欺诈构成要件四:欺诈故意施行为,诱使错(误认)识非真实(意思表

12、示) 。 应知第三人欺诈,视为本人之欺诈。 造成损害为要挟,违背真实为胁迫。 牟取不当危险时,严重损害乘人危。 自己误解意(思)相悖,较大损害重大误(解) 。 利用优势违公平,权利义务(显)失公平 欺诈胁迫乘人危,仅受害方可撤销。 显失公平重大误(解) ,双方均可来撤销。 撤销权属形成权,除斥期间违 1 年。知道应知事由始,不行使合(同)有效。 撤销须经法(院) (仲)裁定(确认) 。 请求变更(法院)不撤销,请求撤销可变更,重大误解变更(优)先。 合同(确认)无效(被)撤销后,自始无效可溯及(合同成立时) ,部分无效不影响(其他条款) ; 适用缔约过失责,返还财产仲裁(条款)独(立性). 恶

13、意串通财(产)收(归国家、集体)返(还第三人) 。 履行抗辩权问题 同时履行均届(期)满,他方未履(行)可抗辩,一手交钱一手货。先后履行均届(期)满,后付义务(人)先(履行)抗辩(权) ,正当抗辩非违约。 先付债务已届(期)满,他方难付来担保,不安抗辩可行使,中止履行应通知,合理(期间)未(恢)复(履行)才解除。 预期违约应证明,不能证明(负)违约责(任) ,提供担保应履行。 缔约过失责任问题 违反先合同义务,主观过错信赖(利益)损(失): 恶意磋商订约欺(诈) ,泄露不当用商(业)秘(密) 。 过失致无效/撤销,违反诚实信用(原)则。 合同保全问题 合同相对性原则,一般不涉第三人。 怠于行使

14、可代位,两种债权均届满。 不属人身需保全,次债务任住(所)地(法院)管(辖) 。 以(自)己名义代位诉,法院追加债务人(第三人) 。 援用(对债务人)抗辩债权人,诉讼费用(实现债权中)优先付。 代位(权)成立两债消(灭) 。 债权人已诉债务(人) ,代位(之诉)成立应受理,判决生效前中止,代位不成(立)另行(起)诉。 债权余额另行(起)诉,符合(起诉)条件应受理,代位(判决)生效前中止。 (明显)低价受让人知情,危害债权可撤销。 被告住(所)地法院管(辖) ,可以追加受益人(第三人) 。 一经撤销(自)始无效。 撤销权为形成权, (知道/)应知撤销(事由)为 1 年,最长行为后5 年。 合同权

15、利义务转让(债的移转)问题 债权让与须有效(合法债权) ,三类债权不得让(与): 人身/特定/不作为;特别约定不违公(序良俗) ;法律规定(不得转让)最高额(抵押) 。 达成(让与)协议即生效,不需债务人同意。 通知约束债务人,一经通知不撤销。 权利转让受让人,让与人瑕疵担保。 抗辩抵销权对抗,表见让与履(行)有效。 债务承担无因性,免责(式债务)承担经(债权人)同意; 并存(式债务)承担连带责(任) ,只需通知债权人,援用抗辩来对抗。 (债)概括承受(权利义务)一并转,合并法定不须同(意) ,协议经对方同意,提出抗辩列第三(人) 。 合同解除问题 违约多样解除(合同很)重,不可抗力双方解(除

16、权) 。 合同目的不实现, (解除)通知(解除人)证明可免责。 预期违约对方解(除) ,解除合同加赔偿。 迟延履行合理(期间)未(履行) ,对方催告后解除。 (一方迟延)不达(合同)目的不催告,根本违约直接解(除) 。 根本违约后果重,不达(合同)目的应预见,非违约方可解除。 特别规定要记牢,任意解除特定方: 赠与不定(期)租(赁)双方,承揽(合同)定作(人)货运(合同)托(运人) ,标的公开技(术)开(发)双(方) ,委托(合同)双方无期(间)保(最高额保证人) ,保险(合同)投保无(合伙)期(限)合(伙人) 。 另一方特别解除权:预期违约不安抗(抗辩人) ,分期未付 1/5 卖方,违反用途贷款人,擅自转租出租人,租物危险承租人,擅自转包定作拒绝重印版权人,合伙除名实解除,严重违反合伙人。 明令不得解除有:用人单位保险人,货运海上(保险责任开)始双方,海上、航次(保险责任开始后)被保险(人) 。 解除权为形成权,除斥期间可约定, 对方催告合理期(限) ,一般就是 3 个月,未经催告 1 年期。 除斥期间不行使,解除权利便消灭。 解除到达即生效,不需对方来同意,对方异议确认(之)

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