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1、法治行政的困境与对策法治行政的困境与对策目 录摘 要1一、法治行政内涵与特征2（一）法治的源流2（二）法治行政的内涵3（三）法治行政的特征5二、法治行政的价值原则与建设目标6（一）法治行政的价值原则6（二）法治行政的建设目标7三、法治行政建设过程中存在的问题及成因8（一）法治行政建设过程中存在的问题8（二）问题的成因11四、行政法治化的推进策略12（一）意识层面的推进策略12（二）技术层面的推进策略13（三）制度层面的推进策略14参考文献16致 谢170摘摘 要要在依法治国，建立法治国家的过程中，法治行政建设有着非常重要的地位和作用。近十几年来，中国法治行政建设有了长足的进步。特别是进入 19
2、90 年代后，行政诉讼法、国家赔偿法、行政复议法、行政处罚法、立法法以及行政许可法颁布实施，在我国民主与法制建设进程中具有里程碑意义。但法治行政建设中存在的问题还不少。比如，立法膨胀问题，行政立法中的利益倾向问题，注重实体立法轻视程序立法问题，执法中以权压法、以权力压制和侵犯权利的问题等等。本文试图从法治、法治行政的渊源开始，对法治行政建设过程中出现的问题进行分析，进而找出解决问题的方法与对策。论述了法治行政的基本内涵、主要特征、价值原则，以及法治行政的重要性，深入分析了法治行政建设中所面临的问题，并找出所面临问题的原因，最后提出一些推进行政法治化的具体策略。关键词：关键词：法治行政 行政立法
3、 行政执法 行政监督ABSTRACTIn the rule of law, establish the country under the rule of law in the process of construction, the administrative takes a very important position and role. Nearly ten years, Chinas law administrative construction had great progress. Especially in the 1990s, the administrative proc
4、edure law, after the state compensation law, administrative reconsideration, the law on administrative punishments, the legislative law and the administrative licensing law enacted, in our democratic and legal construction milestone in the process. But the rule of the problems existing in the admini
5、strative construction is not little still. For example, legislation, administrative legislation expanding the interests, pay attention to entity legislation tendency to belittle program legislative issues, law enforcement in right pressure, power to suppress and infringe rights problems, etc. This a
6、rticle attempts from the origin of rule of law, rule of law, administrative law administrative construction to begin the problems in the process are analyzed, and then the method to solve problems and puts forward some countermeasures. Discusses 1the basic connotation of the rule of administrative v
7、alue principle, main characteristics, and the importance of the rule of law, and administrative, deeply analyzes the construction of rule of law administration faced problems, and find out the reason of the problem faced, and finally puts forward some specific tactics advance administrative constitu
8、tionality. Key words: legal administration; administrative legislation; administrative law enforcement; administrative supervision 一、法治行政内涵与特征一、法治行政内涵与特征法治行政与法治有着密不可分的关系，要研究法治行政必然要先从法治开始。什么是法治？中国的法治与西方的法治有什么不同？了解这些对于我们研究法治行政的内涵与特征有着莫大的帮助。（一）法治的源流法治思想虽然最先出现于古希腊，但研究表明，中国的法治思想不同于西方的法治思想，二者有着千丝万缕的联系，却又互
9、相区别。1.西方法治的渊源法治作为一种理论和观念在西方可上溯到古希腊罗马和中世纪。其源头自亚里士多德开始。亚里士多德在探讨何为优良统治的问题时，否定了柏拉图的“贤人政治”的人治观点，主张法治，认为“法治应当优于人之治” ，因为“凡是不凭感情因素治事的统治者总比感情用事的人们较为优良，法律恰好是全没有感情的。 ”1他提出了法治的两条标准，即“对已成立的法律普遍的服从，而大家所服从的法律又应该本身是制订良好的法律” 。2这段话已经在逻辑上粗略地勾画出法治的形式要件，但是，对于其中所谓“普遍的服从”和“制定良好” ，我们还是不得而知，因为这些要由生活于具体的社会场合和文化背景下的人们通过他们的信念、
10、制度和活动来赋予。到了近代启蒙思想时期，洛克、孟德斯鸠等人极大地丰富了法治理论。洛克从捍卫生命、自由和财产权出发，认为政府权力既然旨在为社会谋幸福，就“不应当是专断的和凭一时高兴的，而是应根据既定的和公布的法律来行使。 ”3孟德斯鸠认为：“自由是做法律所许可的一切事情的权利；如果一个公民能够做法律所禁止的事情，他就不再有自由了，因为其他人也同样会有这个权利。 ”4至19 世纪，英国著名法学家戴雪全面阐述了法治的概念，将法治概括为三层含义：第一，法治意味着与专横权力的影响相对，正规的法律至高无上或居于主导，并且排除政府方面的专擅、特权乃至宽泛的自由裁量权的存在。第二，法治意味着法律面前的平等。第
11、三，宪法性法律不是个人权利的来源，而是其结果。5整亚里士多德：政治学 ，商务印书馆，1981 年版，第 168 页。 亚里士多德：政治学 ，商务印书馆，1981 年版，第 199 页。 3洛克：政府论 （下篇） ，商务印书馆，1964 年版，第 86 页。 4孟德斯鸠：论法的精神 （上册） ，商务印书馆，1961 年版，第 154 页。2个近代的法治理论有一个鲜明的特点，即将自由或人权保障作为法治的出发点和归宿所在。2.中国法治的渊源现代中国接受法治这个概念主要是基于西方的学理，我们往往运用古希腊为代表的西方法治思想、理论来论证现代中国的法治。但是毛泽东曾在改造我们的学习中讲到：许多人“言必称
12、希腊，对于自己的祖宗，则忘记了” 。6一个国家的不同时代以及同一时代的不同国家，都有着不同的法治理论和实践，因此现代法治，既具有古希腊、罗马的渊源，也有自然法学、分析法学等的渊源，当然也有中国渊源法家的“法治”思想。法家主张统治者将自己的利益和要求制定为“法” ，以“法”作为治国和统一天下的主要方法，即所谓“以法治国” 、 “垂法而治” 。法家规定：首先，要广泛立法、生成普遍的法律。为了实行“以法治国” ，法家要求全体人民都要遵守法律，将法看成是富国强兵、以成霸业的法宝。其次，要公布法律、为公众知晓。法家主张以成文形式将新的法令布之于百姓，目的意识使万民知所避就，能够以法律自戒，二是防止官吏以
13、权谋私或者罪行擅断，同时还防止法外求情。再次，法律要稳定、明确。规则不能改变过快以致难以学习和遵守，若法律变动过于频繁，人们便难以了解在某个时候法律规定是什么，而且不可能在法律的指导下做长远规划。最后，要求法律统一、无内在矛盾。法家主张统一立法权、统一法令内容、统一人们的思想。立法权全部收归君主所有，法令内容要保持稳定和协调，人们的思想要统一到法令上来。有上述得出，法家注重制定普遍的法律、注重法律实施的思想即法治思想，是现代法治的思想发源点。3.法治的基本内涵前面我们从法治的渊源、起点来研究法治，可是到底什么是法治？我想我们很难给法治下一个很精确的定义，但至少可以从以下几个方面来把握法治的基本
14、内涵：在价值取向上，法治是一种旨在寻求正义、捍卫自由和保障人权的理论；在内容上，法治是一种规范、控制公共权力以保障人权的手段，它要求一国上下的社会成员尤其是国家公共权力的行使者，一律接受体现正义和人权保障精神的良好法律规则的统治，法律面前人人平等，任何个人和组织都没有超越法律的特权；在实践层面上，法治意味着一种公共权力依法运行、法律秩序井然、人权保障状况良好的实然状态。4.法治行政与法治的关系 从其渊源来说，法治行政并没有自己单独的理论渊源，对法治行政的探讨5夏勇：法治是什么渊源、规诫与价值 ， 中国社会科学1999 年第 4 期。 6毛泽东：毛泽东选集 （第三卷） ，人民出版社，1991 年
15、版，第 797 页。3总是与对法治的探讨分不开的，法治行政的原理源于法治的一般理念和理论。当然，这并非意味着法治行政理论的发展完全没有自己的发展路径，因为法治行政更多的是从行政法的视角得到探讨的。在这方面，作为行政法母国的法国通过行政法院控制行政权的实践，德国“法治国”的实践以及普通法系国家普通法院的行政审判实践都对行政法治理论的发展产生了重大影响，而包括德国的奥托迈耶、英国的威廉韦德和美国的施瓦茨在内的诸多法学大师也对法治行政理论作出了重大贡献，行政法中的诸多原则，如越权无效、正当程序、合理裁量等，都是被行政法学大师们结合司法实践总结出来的，这些构成了现代法治行政理论的重要内容。（二）法治行政的内涵从法治发展出法治行政，是人类民主与法制建设的一个历史性的飞跃。它是顺应时代的发展而产生的，必然会促进社会的发展。1.法治行政的提出背景进入 20 世纪，特别是“二战”以来，世界各国特别是各主要资本主义国家的情势发生很
