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1、湖南现代物流职业技术学院湖南现代物流职业技术学院 20092009 年度学法考试复习资料年度学法考试复习资料第一部分 法治理念宪法至上宪法至上所谓宪法至上，一是指相对于法律体系中的其它法律而言，宪法的效力最高；二是指相对于社会生活中的其他权威而言，宪法的权威最大。依法治国首先是要依宪治国，依法执政首先要依宪执政。现代政治集中表现为政党政治、民主政治、宪法政治。宪法是法律体系中最集中规范政治的法律，以至于在过去相当长时期内被称为“政治法”，也就是以法治政之法。为了维护宪法的最高法律效力、规范立法活动和保证法律家族和谐统一， 2004 年5 月，全国人大常委会成立法规审查备案室，具体负责备受社会各
2、界关注的违宪违法审查工作。中央明确提出，到 2010 年形成中国特色社会主义法律体系。经过多年努力，以宪法为核心，以涵盖 7 个法律部门的法律为主干，由法律、行政法规、地方性法规等 3 个层次法律规范构成的中国特色社会主义法律体系已经基本形成。所谓人治与法治，是从治国理政的方略上来讲的，两者的分野不在于是否强调人的作用，而在于当个人权威与法律权威发生冲突时，是哪种权威居上。如果是个人权威高于法律权威，则为人治，反之则为法治。自 1949 年以来，我国已先后产生 4 部宪法，现行宪法（即 1982 年宪法）又分别于1988 年、1993 年、1999 年和 2004 年经过了 4 次修改。市场经
3、济、依法治国、人权、私有财产权、社会保障制度等相继载入宪法。前 3 部宪法（1954 年宪法、1975 年宪法、1978 年宪法）都是将“国家机构”整体置于“公民的基本权利与义务”之前，现行宪法则将“国家机构”整体调整到“公民的基本权利和义务”之后，从而更加清楚地表明了国家权力为公民权利服务的宪法原理。宪法审查制度是保障宪法施行的最重要制度。宪法审查不同于司法审查。宪法审查侧重审查的依据宪法，司法审查侧重审查的机关司法机关。宪法审查模式主要有三：一是代议机关审查模式，代表性国家如英国和我国；二是司法机关审查模式，代表性国家如美国和日本；三是特设机关审查模式，如德国和法国分别设立了宪法法院、宪法
4、委员会。权利保障权利保障2004 年，我国将“国家尊重和保障人权”载入宪法，标志着国家在治国理念上发生了重大转变。2009 年 4 月国家人权行动计划（20092010 年）的发布则表明国家保障人权和公民基本权利的义务越来越明确。为人民服务，用法学的话语来说，就是要保障人民、公民的权利，为人民的利益服务。以人为本，用法学的话语来说，就是要以人和公民的权利为本，维护好、实现好、发展好每一个公民的利益。权利保障，有尊重、救济和促进三种基本方式；三者相辅相成，共同构成了权利保障在方式上的完整体系。国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对公民的私有财产实行征收或者征用并给予补偿。权利的五个要素：一是
5、利益。一项权利之所以成立，是为了保护某种利益，是由于利在其中。 二是主张。一种利益若无人提出对它的主张或要求，就不可能成为权利。三是资格。提出利益主张要有所凭据，即要有资格提出权利要求。 四是力量，它包括权威和能力。一种利益、主张、资格必须具有力量才能成为权利。 五是自由。权利主体可以按个人意志去行使或放弃该项权利，不受外来的干预或胁迫。我国宪法第四十二条到四十七条规定的是公民基本的经济、社会和文化权利，具体包括劳动权、休息权、社会保障权、受教育权和文化活动权。人权计划对宪法的规定有所发展，具体包括工作权、基本生活水准权利、社会保障权利、健康权利、受教育权利、文化权利、环境权利、农民权益和突发
6、事件中的人权保障 9 个方面。人权计划要求落实就业促进法、劳动合同法、安全生产法、劳动争议调解仲裁法，大力促进就业和再就业，保障劳动者的合法权利。程序正当程序正当行政程序正当是指行政机关实施行政管理，除涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密、个人隐私的外，应当公开，注意听取公民、法人和其他组织的意见；要严格遵循法定程序，依法保障行政管理相对人、利害关系人的知情权、参与权和救济权。行政机关工作人员履行职责，与行政管理相对人存在利害关系时，应当回避。程序正当要求行政机关在实施行政管理时，必须做到以下几点：1.行政机关实施行政管理，除涉及国家秘密和依法受到保护的商业秘密、个人隐私的外，应当公开，注意听
7、取公民、法人和其他组织的意见。具体而言，有以下几个方面要求：（1）行政机关行使职权的依据公开（2）有关行政信息公开（3）行政决定公开2.行政机关实施行政管理，要严格遵循法定程序，依法保障行政管理相对人、利害关系人的知情权、参与权和救济权。行政机关在实施行政管理、作出行政行为的过程中，应从以下几个方面保障相对人、利害关系人的知情权、参与权和救济权：（1）主动通知（2）听取相对人和利害关系人的陈述和申辩（3）依法保障相对人和利害关系人享有的救济权。救济权从狭义上说，一般指的是行政复议权、行政诉讼权和请求行政赔偿权。3.行政机关工作人员履行职责，与行政管理相对人存在利害关系时，应当回避回避是一种防止
8、公职人员利用职权循私而对其任职和执行公务有所限制的一项法律制度。回避的事由一般来说是行政机关及其工作人员与所处理的事务有利害关系。当实施行政管理的行政机关及其工作人员存在法定回避事由时，应当主动向本机关负责人提出回避的申请。相对人认为行政机关工作人员与案件有利害关系的，在行政程序结束前可以依法向有关行政机关提出要求该行政机关工作人员回避的申请。第二部分 新法律法规导读一、一、中华人民共和国企业国有资产法中华人民共和国企业国有资产法法律规定，履行出资人职责的机构应当按照国家有关规定，定期向本级人民政府报告有关国有资产总量、结构、变动、收益等汇总分析的情况。国务院和地方人民政府应当按照政企分开、社
9、会公共管理职能与国有资产出资人职能分开、不干预企业依法自主经营的原则，依法履行出资人职责。国有资产监督由人大常委会、政府及政府审计机关、社会公众监督等构成。国家出资企业的合并、分立、改制、解散、申请破产等重大事项，应当听取企业工会的意见，并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议。企业改制涉及重新安置企业职工的，还应该制定职工安置方案，并经职工代表大会审议通过。国家出资企业的关联方不得利用与国家出资企业之间的交易，谋取不当利益，损害国家出资企业利益。本法所称关联方，是指本企业的董事、监事、高级管理人员及其近亲属，以及这些人员所有或者实际控制的企业。二、二、中华人民共和国循环经济促进法中
10、华人民共和国循环经济促进法循环经济促进法所称循环经济，是指在生产、流通和消费等过程中进行的减量化、再利用、资源化活动的总称。所称减量化，是指在生产、流通和消费等过程中减少资源消耗和废物产生。所称再利用，是指将废物直接作为产品或者经修复、翻新、再制造后继续作为产品使用，或者将废物的全部或者部分作为其他产品的部件予以使用。所称资源化，是指将废物直接作为原料进行利用或者对废物进行再生利用。上级人民政府根据前款规定的循环经济主要评价指标，对下级人民政府发展循环经济的状况定期进行考核，并将主要评价指标完成情况作为对地方人民政府及其负责人考核评价的内容。循环经济促进法专门设立的激励措施，主要包括：（1）财
11、政措施（2）税收措施（3）金融措施（4）价格措施（5）政府采购措施（6）奖励措施三、三、中华人民共和国反垄断法中华人民共和国反垄断法反垄断法的主要宗旨是“保护竞争而不是保护竞争者”，也即反垄断法维护的是市场竞争机制，通过预防和制止垄断行为，维护良好的市场竞争秩序，使经营者在市场中能够自由地从事经济活动，避免受到不良竞争秩序的损害，从而达到提高经济运行效率、保护竞争者以及实现其他社会目标的目的。2009 年 3 月 18 日下午，商务部就可口可乐收购汇源案做出反垄断审查裁决：“根据反垄断法第 28 条，商务部做出禁止此项集中的决定”。这是中华人民共和国反垄断法自 2008 年 8 月 1 日实施
12、以来首个并购未获通过的案例。四、四、中华人民共和国食品安全法中华人民共和国食品安全法“三鹿奶粉事件”暴露出实施了近十年的食品免检制度的巨大漏洞，在国务院废除食品免检制度后，食品安全法也以立法形式正式宣布这一制度的终结。国家建立食品安全风险监测制度，对食源性疾病、食品污染以及食品中的有害因素进行监测。国家建立食品安全风险评估制度，对食品、食品添加剂中生物性、化学性和物理性危害进行风险评估。国家鼓励食品生产企业制定严于食品安全国家标准或者地方标准的企业标准。进行抽样检验，应当购买抽取的样品，不收取检验费和其他任何费用。进口尚无食品安全国家标准的食品，或者首次进口食品添加剂新品种、食品相关产品新品种
13、，进口商应当向国务院卫生行政部门提出申请并提交相关的安全性评估材料。被吊销食品生产、流通或者餐饮服务许可证的单位，其直接负责的主管人员自处罚决定做出之日起五年内不得从事食品生产经营管理工作。规定了生产不符合食品安全标准的食品或者销售明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者销售者要求支付价款十倍的赔偿金。食品生产者发现其生产的食品不符合食品安全标准，应当立即停止生产，召回已经上市销售的食品，通知相关生产经营者和消费者，并记录召回和通知情况。规定了县级以上卫生行政部门处置食品安全事故的措施，如开展应急救援工作，对因食品安全事故导致人身伤害的人员，卫生行政部门应当立
14、即组织救治。国务院卫生行政部门承担食品安全综合协调职责，负责食品安全风险评估、食品安全标准制定、食品安全信息公布、食品检验机构的资质认定条件和检验规范的制定，组织查处食品安全重大事故。声称具有特定保健功能的食品不得对人体产生急性、亚急性或者慢性危害，共标签、说明书不得涉及疾病预防、治疗功能，内容必须真实，应当载明适宜人群、不适宜人群、功效成分或者标志性成分及其含量等；产品的功能和成分必须与标签、说明书相一致。五、五、中华人民共和国企业所得税法中华人民共和国企业所得税法企业所得税法意义：第一，企业所得税法改变了内外资企业两套所得税制度，统一了税率，为各类企业创造了一个公平竞争的税收法制环境。第二
15、，企业所得税法将税率降低为 25%，顺应了世界税收制度的发展趋势，有利于更好地促进企业的发展。第三，企业所得税法统一扣除标准和优惠政策，将有利于我国经济结构和产业结构的优化。第四，企业所得税法实行“产业优惠为主、区域优惠为辅”的税收格局，将优惠重点由“区域优惠”转向为“产业优惠”，将投资导向西部地区需要重点扶持和发展的产业，有利于推动西部经济的发展，缩小区域之间的经济差距。企业所得税法规定企业分为“居民企业”和“非居民企业”，采用“登记注册地”和“实际管理机构地”这两个标准相结合的办法界定“居民企业”和“非居民企业”。居民企业指依法在中国境地成立的企业。非居民企业包括两种情况，它包括依照外国（
16、地区）法律成立并且它的实际管理机构不在中国境内，但在中国境内设立机构、场所的企业，也包括在中国境内未设立机构、场所，但有来源于中国境内所得的企业。六、六、中华人民共和国劳动争议调解仲裁法中华人民共和国劳动争议调解仲裁法发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。因支付拖欠劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金事项达成调解协议，用人单位在协议约定期限内不履行的，劳动者可以持调解协议书依法向人民法院申请支付令。人民法院应当依法发出支付令。劳动争议仲裁委员会依法履行下列职责：（一）聘任、解聘专职或者兼职仲裁员；（二）受理劳动争议案件；（三）讨论重大或者疑难的劳动争议案件；（四）对仲裁活动进行监督。七、七、中华人民共和国劳动合同法实施条例中华人民共和国劳动合同法实
