公司治理与资本运作法律实务

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1、公司治理与多层次资本市场运作法律实务主讲人：徐永前 律师商法实务丛书 主编 大成律师事务所 高级合伙人 全国律协民委会商事主体论坛 主任主要内容一、公司、证券、破产法改革与我国商法体系建设二、企业重组改制与主板整体上市法律实务三、企业重组改制与创业板上市法律实务四、OTC市场展望与代办股份转让法律实务五、风险投资和私募股权基金运作法律实务六、公司外部治理市场与控制权之争（一）公司收购中的风险识别与法律实务七、公司外部治理市场与控制权之争（二）公司反收购措施运用与法律风险控制八、公司（包含上市公司）破产重整法律实务九、公司治理中的八类章程制定或修订法律实务十、公司管理中的十大法律风险识别与防控体

2、系建设十一、卓越董事会的法律考量和实务设计十二、良好的公司治理企业做强做大的根本保证本土智慧 全球资源关于大成律师一、公司、证券、破产法改革与我国商法体系建设1、商法的勃兴与否是市场化程度的晴雨表 2、商事主体法律体系建设与企业战略空间 3、公司治理机制的三个主要内涵 4、新公司法的价值取向一个强化 两个鼓励 三个兼顾 5、新证券法的制度价值为多层次资本市场运作提供法律空间 6、新破产法的最大亮点企业和农民专业合作社破产重整1、商法的勃兴与否是市场化程度的晴雨表 一个社会文明程度的高低主要看它刑法和民法的比 例 一个国家市场化程度的高低看它的民法和商法的比 例 公司、证券、破产法改革与商法体系

3、建设2、商事主体法律体系建设与企业战略空间 独资企业法商自然人 合伙企业法商合伙 公司法商法人（国有企业、集体企业改制） 农民专业合作社法农民专业合作经济组织是在 家庭承包经营基础上，同类农产品的生产经营者、 同类农业生产经营服务的提供者和利用者，自愿联 合、民主管理的互助性经济组织。它是根上解决三 农问题的重大法律保障 制度的竞争力是企业参与市场竞争的核心能力3、公司治理机制内涵公司法人治理结构（激励制约协调一致、分权制衡的基础制 度安排）外部治理市场体系（六大市场）产品服务竞争市场经理人才市场董事监事市场债权人市场劳动力市场控制权市场法律法规体系（以公司法、证券法为核心）4、新公司法的价值

4、取向一个强化 两个鼓励 三个关注1）强化股东自治和公司自治 2）鼓励投资并购 3）鼓励创新 4）关注利益主体和相关者和谐发展 5）关注内外资主体法律适用的统一性6）关注可诉性和可操作性 1）强化股东自治和公司自治 按照私法自治原则，把一些强制性规范变为 任意性规范，减少法律的强制性干预，增强 公司章程的法律效力，赋予公司更多的意思 自治。 第三十五条 股东按照实缴的出资比例分取 红利；公司新增资本时，股东有权优先按照 实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东 约定不按照出资比例分取红利或者不按照出 资比例优先认缴出资的除外。强化股东自治和公司自治 第五十条 有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘

5、任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（二）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（三）拟订公司内部管理机构设置方案；（四）拟订公司的基本管理制度；（五）制定公司的具体规章；（六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；（八）董事会授予的其他职权。 公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。2）鼓励投资并购 党的十六大报告指出，要“放手让一切劳动、知识 、技术、管理和资本的活力竞相迸发，让一切创造 社会财富的源泉充分涌流，以造福于人民”。 第十五条 公司可以向其他企业投

6、资；但是，除法 律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担 连带责任的出资人。 第二十七条 股东可以用货币出资，也可以用实物 、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以 依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行 政法规规定不得作为出资的财产除外。3）鼓励创新 第二十七条第三款： 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公 司注册资本的百分之三十。由此我们看出有限公司无形资产的比例可以占 到70%。但是股份公司上市时无形资产所占比例仍然不 能超过20%，以下三种权利不包括在内：一是土地 使用权，二是水面养殖权，三是采矿权等用益物权 。4）关注利益主体和相关者 和谐发展 原公司法的注意力更多

7、集中在债权人身上，所寻求 的价值主要是一种债权人利益的保护。牺牲、忽略 了投资者的利益和需求，过分强调资本在这方面的 作用不仅不能实现债权人保护的目标，反而会遏制 公众的投资需求，阻碍了公司企业的设立和发展。 新公司法出资方式的扩大与其说是危害了债权人利 益，不如说是强化了公司的资本和资产信用，最终 造福广大债权人。资本并不是债权人利益和交易安 全的根本保障，更不是唯一的担保，另外新公司法 “法人格否认制度”的设立从事后救济的角度保护 债权人的利益。 5）关注内外资主体法律适用的 统一性在我国一直存在着三套企业法的体系 。 第二百一十八条 外商投资的有限责任公司 和股份有限公司适用本法；有关外

8、商投资的 法律另有规定的，适用其规定。 十六届三中全会:股份制是公有制的主要实 现形式 十七大报告:公司制股份制改革6）关注可诉性和可操作性 规定了解决公司僵局的司法途径。针对当前 一些公司经营过程中陷入僵局，通过协商解 决不成，又没有其他救济手段的状况，这次 修改专门增加一条规定第183条：公司因经营管理发生严重困难，继续存 续会使股东遭受重大损失，通过其他途径不 能解决的，持有公司全部股东表决权百分之 十以上的股东，可以请求人民法院解散公司 .5、新证券法的制度价值为多层次资本市场运作提供法律空间新旧法条对比解读证券法修订案 1.为混业经营预留政策空间 2.允许开发新的证券交易品种 原法：

9、证券交易以现货进行交易。新法：证券交易以现货和国务院规定的其他方式进行交 易。修改理由：实践证明国际上通行的证券股指期货期权等 交易形式，不但活跃了证券市场，也是一种避险工具。国外 有的期货交易所已推出中国股指期货，如果国内不能开办金 融期货交易品种，不能提供股指期货等风险管理工具，可能 形成我国股票的现货市场与股指期货市场的境内外割据，不 利于资本市场的安全运行。国务院关于推进资本市场改革开放和稳定发展的若干 意见明确指出，“建立以市场为主导的品种创新。研究开 发与股票和债券相关的新品种及其衍生产品”，开发新的证 券交易品种已成为我国资本市场稳定发展的必要条件。新旧法条对比解读证券法修订案3

10、.为国企买卖股票留出法律 空间 4.不再限制券商融资融券 5.取消禁止银行资金入市规 定 6.建立证券发行上市保荐制 度 7.增加公司负责人的责任规 定 8.建立发行申请的预披露制 度 9.建立投资者保护基金制度 10.对公开发行行为作出界 定 11.增加发行失败制度的规 定 12.改革证券账户开立制度 13.公司涉嫌犯罪应予公告 14.规范证券登记结算业务 15.为建立多层次资本市场 留下空间 16.增加监管机构的执法手 段 17.对监管机构及人员加以 制约 18.上市申请人与证交所属 民事关系 19.股评误导投资者需赔偿新证券法为建立多层次资本市场留下空间原法：经依法核准的上市交易的股票、

11、公司债 券及其他证券，应当在证券交易所挂牌交易。新法：依法公开发行的股票、公司债券及其他 证券，应当在依法设立的证券交易所上市交易或者 在国务院批准的其他证券交易场所转让。修改理由：为了满足不同层次的资金需求，拓 展中小企业融资渠道，完善股权转让制度，作出上 述修改。6、新破产法的最大亮点企业或农民专业合作社破产重整破产重整是指在企业（或农民专业合作社）无力偿债的情况下，按照法律规定的程序，保护企业继续营业，实现债务调整和企业整理，使之摆脱困境，走向复兴的再建型债务清理制度。当债务人通过破产重整计划，实现债务调整和企业整理，使之摆脱困境的时候，无论通过资产剥离计划还是整体兼并计划的实施，可能需

12、要引入战略投资人。破产重整程序最核心的是重整计划重整计划是通过对债权债务关系的重新安排和对企业经营方略的重新设定，设想出拯救债务企业 的各种方法、措施和对策，企求达到债务企业重新 振作从而避免破产的具有实质内容和拘束力的法律 文件。重整计划涉及法律法规较多，关系到各利益关系人的合法权益，必须在律师的参与下，才能保证 重整计划在实施过程中程序和实体的合法性，实现 债务人重生。重整计划的内容1债务人企业的基本情况简介；2企业发生经营困难的原因的分析 ；3企业重整的目的；4重整方案的可行性分析；5出资人权益调整；6清偿资金来源；7重整计划执行的担保；8管理人报酬方案等。二、企业重组改制与主板整体上市

13、法律实务中华人民共和国证券法 中华人民共和国公司法 首次公开发行股票并上市管理办法 上市公司治理准则 公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号招股说 明书 公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第9号首次 公开发行股票并上市申请文件 上海证券交易所股票上市规则 深圳证券交易所股票上市规则具体可以分为：境内上市的法律规范体系、 综合性规范 、 公司改制与公司治理类规范、 辅导与保荐类规范、 股票 发行与上市类规范主板、创业板、中小企业板概念主板市场是指各国原有的证券交易所市场,如上海证券交易所 、深圳证券交易所、香港交易所、纽约证券交易所等等。创业板市场，也称二板市场或第二交易系统，是与

14、现有证券 市场即第一板或主板市场相对应的概念，是指在主板之外为 中小型高成长企业、高科技企业和新兴公司的发展提供便利 的融资途径，并为风险资本提供有效的退出渠道的一个新市 场。中小企业板，是在现行法律法规不变、发行上市标准不变的 前提下，在深圳证券交易所设立的一个运行独立、监察独立 、代码独立、指数独立的板块；重点为主业突出、具有成长 性和科技含量的中小企业提供直接融资平台，是解决中小企 业发展瓶颈的重要探索。中小企业板仍属于主板市场。企业改制上市操作指引和法律实务（ 大成律师编著） 实务篇第六章 律师尽职调查 第一节 律师尽职调查的要求 第二节 律师尽职调查的方法 第三节 配合其他中介机构尽

15、职调查 第七章 法律文件和法律意见书的撰写 第一节 发行上市需律师审核、出具的法律文件和法律意见书 第二节 法律文件和法律意见书撰写与出具的基本要求 第三节 首次公开发行与上市法律意见书的必备内容和格式范本 第四节 上市法律意见书及其范本 第八章 律师工作报告的撰写 第一节 律师工作报告的意义与必备内容 第二节 律师工作报告的格式、实例与评析 第九章 律师工作底稿 第一节 律师工作底稿的概念、特征和意义 第二节 律师工作底稿的基本要求、内容、制作与保存 第十章 律师在招股说明书中的作用 第一节 发行人律师在招股说明书中的作用 第二节 承销商律师在招股说明书中的作用 对国有企业改制问题同意改制的批复 评估确认手续 员工安置情况 金融债务的处理 税收优惠的合法性 奖励给个人的，要求出具省级政府的确认文件 改制是否清晰、彻底（是否能保证发行人产、供 、销的独立性、完整性，避免同业竞争和不适当 的关联交易）各种资产形式的权属问题常见土地问题 土地价值与土地出让金问题 土地出让金与国家规定所确定的最低价问题 土地审批手续与土地权属问题 国企改制中的土地问题 房产常见问题 房产与土地关联的问题； 房产产权瑕疵 整体变更中的产权变更问题 一般产权纠纷的处理 专利权保护问题 专有技术保护问题 整体变更中的产权变更问题 一般产权纠纷的处理 产权过户问题 产权存在瑕疵