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1、多项选择题： （2009 年）71.关于有限责任公司和股份有限公司，下列哪些表述是正确的？（ ）A.有限责任公司体现更多的人合性，股份有限公司体现更多的资合性B.有限责任公司具有更多的强制性规范，股份有限公司通过公司章程享有更多的意思自治C.有限责任公司和股份有限公司的注册资本都可以在公司成立后分期缴纳，但发起设立的股份有限公司除外D.有限责任公司和股份有限公司的股东在例外情况下都有可能对公司债务承担连带责任答案 AD解析：本题考核有限责任公司与股份有限公司的区别。我国公司法上的公司，有限责任公司属于以人合为主但兼具资合性质的公司，股份有限公司是典型的资合公司。但股份有限公司中的非上市公司仍具
2、有一定的人合性质。因此，A 项正确。根据公司法的规定，有限责任公司可以设立董事会和监事会，在规模较小或人数较少的情况下也可以不设立董事会和监事会，只设一名执行董事或只设 1-2 名监事；而股份有限公司则必须设立董事会和监事会。对此公司法对有限责任公司的规定更自由一些，而对股份有限公司的规定更强制一些。另外，对于公司的解散事由与清算办法来说，有限责任公司根据公司法的直接规定来确定；而股份有限公司可以通过公司章程来自由约定。对此，公司法对有限责任公司的规定更强制一些，而对股份有限公司的规定更自由一些。因此，对于有限责任公司与股份有限公司来说，公司法对两者都有一定的强制性规范和任意性规范，至于哪个更
3、多或更自由，法律及其理论没有给出界定。因此，B 项错误。有限责任公司中的一人有限责任公司和国有独资公司的注册资本不能分期缴纳。因此，C 项错误。公司法第 20 条第 3 款规定，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。该条规定对有限责任公司与股份有限公司都适用。因此，D 项正确。72.甲公司欠乙公司货款 100 万元、丙公司货款 50 万元。2009 年 9 月，甲公司与丁公司达成意向，拟由丁公司兼并甲公司。乙公司原欠丁公司租金 80 万元。下列哪些表述是正确的？（ ）A.甲公司与丁公司合并后，两个公司的法人主体资格同时归于消
4、灭B.甲公司与丁公司合并后，丁公司可以向乙公司主张债务抵销C.甲公司与丁公司合并时，丙公司可以要求甲公司或丁公司提供履行债务的担保D.甲公司与丁公司合并时，应当分别由甲公司和丁公司的董事会作出合并决议答案：BC解析：本题考核公司的合并。公司法第 173 条规定，公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。本题中“丁公司兼并甲公司”采用的是吸收合并的方式，被吸收的甲公司解散，而吸收者即丁公司依然存在。因此，A 项说法错误。公司法第 175 条规定，公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存
5、续的公司或者新设的公司承继。本题中，原来甲公司的债务由丁公司继承，乙公司可以向丁公司主张原来对甲公司的债权 100 万，因丁公司欠乙公司租金 80 万，丁公司可以向乙公司主张债务抵销。因此，B 项正确。公司法第 174 条规定，公司合并，应当由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。本案中，丙公司是甲公司的债权人，甲丁公司合并时，丙公司有权要求甲公司或丁公司提供履行债务的担保。因此，C 项正确。根据公司
6、法的规定，公司的合并、分立决议是股东会的职权，董事会无权作出。因此，D 项错误。73.甲为某有限公司股东，持有该公司 15的表决权股。甲与公司的另外两个股东长期意见不合，已两年未开成公司股东会，公司经营管理出现困难，甲与其他股东多次协商未果。在此情况下，甲可以采取下列哪些措施解决问题？（ ）A.请求法院解散公司B.请求公司以合理的价格收购其股权C.将股权转让给另外两个股东退出公司D.经另外两个股东同意撤回出资以退出公司答案：AC解析：本题考核公司的解散、股权回购、股权转让与抽回股本的规定。公司法第 183 条规定，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决
7、的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。本题中，公司经营管理出现了困难，且股东之间无法达成一致意见来解决，这样继续下去会给股东的利益造成重大损失。另外，股东甲已经持有公司 15%的表决权，超过了法定的 10%的标准，可以请求法院解散公司。因此，A 项正确。公司法第 75 条规定，有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会
8、议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。第 143 条规定，公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份奖励给本公司职工；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。根据上述规定可知，本题中给出的情况不满足法定的可以请求公司以合理的价格收购其股权的条件。因此，B 项错误。公司法第 72 条第 1 款规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。因
9、此，C 项正确。公司法第 92 条规定，发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。因此，D 项错误。74.甲乙丙三人拟共同设立一个有限合伙企业，下列哪些表述是错误的？（ ）A.该有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人B.经合伙协议约定，有限合伙人可以货币、实物、劳务、知识产权或其他财产作价出资C.经合伙协议约定，有限合伙人可以执行部分合伙事务D.如有限合伙人转为普通合伙人，则对其作为有限合伙人期间企业的债务不承担连带责任答案：BCD解析：本题考核有限合伙企业的相关规定。合伙企业法第 61 条第 2
10、 款规定，有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。因此，A 项正确。合伙企业法第 64 条规定，有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。因此，B 项错误。合伙企业法第 68 条第 1 款规定，有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。因此，C 项错误。合伙企业法第 83 条规定，有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。因此，D 项错误。75.鲁南水泊公司欲与某国梁山公司在阳谷市设立一家中外合资企业，双方初步拟定的合作框架包括以下事项，其中哪些符合我国法律规定？（ ）A.合资企
11、业不设股东会，由董事会作为最高权力机构B.合资企业合同文本采用英文C.合资企业注册资本在企业成立时全部缴清D.合资企业合同约定由瑞典斯德哥尔摩仲裁院仲裁解决纠纷答案：ABCD解析：本题考核中外合资经营企业法的相关规定。中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例第 30 条规定，董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题。因此，A 项正确。中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例第 11 条规定，合营企业合同应当包括下列主要内容：（一）合营各方的名称、注册国家、法定地址和法定代表人的姓名、职务、国籍；（二）合营企业名称、法定地址、宗旨、经营范围和规模；（三）合营企业的投资总额，注册
12、资本，合营各方的出资额、出资比例、出资方式、出资的缴付期限以及出资额欠缴、股权转让的规定；（四）合营各方利润分配和亏损分担的比例；（五）合营企业董事会的组成、董事名额的分配以及总经理、副总经理及其他高级管理人员的职责、权限和聘用办法；（六）采用的主要生产设备、生产技术及其来源；（七）原材料购买和产品销售方式；（八）财务、会计、审计的处理原则；（九）有关劳动管理、工资、福利、劳动保险等事项的规定；（十）合营企业期限、解散及清算程序；（十一）违反合同的责任；（十二）解决合营各方之间争议的方式和程序；（十三）合同文本采用的文字和合同生效的条件。合营企业合同的附件，与合营企业合同具有同等效力。根据中华
13、人民共和国中外合资经营企业法实施条例第 11 条第（十三）项规定，合同文本采用的文字可以由合同来约定。即本案中合资合同中约定采用英文文本没有违反法律规定。中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例第 28 条规定，合营各方应当按照合同规定的期限缴清各自的出资额。逾期未缴或者未缴清的，应当按合同规定支付迟延利息或者赔偿损失。据此可知，合资企业注册资本的缴纳期限是通过合资合同来约定的。因此，C 项中关于合资企业注册资本在企业成立时全部缴清的约定是合法的。中华人民共和国中外合资经营企业法第 15 条第 1 款规定，合营各方发生纠纷，董事会不能协商解决时，由中国仲裁机构进行调解或仲裁，也可由合营各方协议
14、在其它仲裁机构仲裁。因此，D 项中合资企业合同约定由瑞典斯德哥尔摩仲裁院仲裁解决纠纷是合法的。76.某破产案件中，债权人向法院提出更换管理人的申请。申请书中指出了如下事实，其中哪些属于主张更换管理人的正当事由？（ ）A.管理人列席债权人会议时，未如实报告债务人财产接管情况，并拒绝回答部分债权人询问B.管理人将债务人的一处房产转让给第三人，未报告债权人委员会C.债权人对债务人在破产申请前曾以还债为名向关联企业划转大笔资金的情况多次要求调查，但管理人一再拖延D.管理人将对外追收债款的诉讼业务交给其所在律师事务所办理，并单独计收代理费答案：ABC解析：本题考核更换管理人的事由。破产法第 22 条第
15、2 款规定，债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。破产法第 23 条规定，管理人依照本法规定执行职务，向人民法院报告工作，并接受债权人会议和债权人委员会的监督。管理人应当列席债权人会议，向债权人会议报告职务执行情况，并回答询问。根据破产法第 23 条的规定，管理人有依法履行职务并在列席债权人会议时，向债权人会议报告职务执行情况并回答询问的义务。A 项中，管理人不如实报告债务人财产接管情况，并拒绝回答部分债权人询问的行为违反了法律规定的法定义务，属于破产法第 22 条第 2 款规定的不能依法、公正执行职务的情况。债权人可以以此为由申请更
16、换管理人。因此，A 项正确。破产法第 69 条第（一）项规定，管理人实施涉及土地、房屋等不动产权益的转让应当及时报告债权人委员会。B 项中，管理人将债务人的一处房产转让给第三人，未报告债权人委员会的行为违反了法律规定的法定义务，属于破产法第 22 条第 2 款规定的不能依法、公正执行职务的情况。债权人可以以此为由申请更换管理人。因此，B 项正确。破产法第 33 条第（一）项规定，债务人为逃避债务而隐匿、转移财产的行为无效。第 34 条规定，因本法第三十一条、第三十二条或者第三十三条规定的行为而取得的债务人的财产，管理人有权追回。据此可知，管理人有义务对债务人在破产申请前为逃避债务而转移财产的行为进行调查，如果属实应当将转移财产追回。本题 C 项中，管理人怠于行使上述法定职权，属于破产法第 22 条第 2 款规定的不能依法、公正执行职务的情况。债权人可以以此为由申请更换管理人。因此，C 项正确。破产法第 24 条规定，管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算
