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1、第六章 立法过程的伦理制约传统伦理文化对立法过程的制约 制度伦理对立法过程的制约 伦理观念对立法过程的制约一、传统伦理文化对立法过程的制约o传统伦理文化:人们在长期的社会生活中 形成的道德心理、道德观念、伦理准则、 道德理想、道德思考和伦理学说的总和。n社会个体身上的道德心理、习俗和民族性格;n文献典籍之中的哲学伦理学文学史学n传统伦理文化既适应社会经济关系,又遵循自身发 展演变规律。o中国传统伦理文化体系庞杂、内容广博, 既有精华,也有糟粕,其对立法过程的伦 理制约,既有肯定的方面,又有否定的方 面,我们将前者称为正向制约,后者称为 反向制约。(一)正向制约正向引导o民本思想,利民富民贵民;
2、立法上强调个 人对权利的公平拥有,对义务的公平承担 。o天人合一思想,人与自然、人与人、人与 社会的和谐;立法上强调主体相互之间、 主体与客体之间的协调统一。法律是协调 统一的前提;不协调统一依法处理。(二)反向制约1、立法基点的人性善倾向o传统中国立法深深打上了性善论烙印,重 视道德教化,削弱了法律调控功能;性恶 论并为发展成为一种立法精神。o性恶论更适于立法精神,适于法律规则的 刚性特制,更具有可操作性。2、法律主体地位的等级倾向o血缘本位,决定了传统社会的等级性,有 着森严的等级制度。立法上强调“三纲” ,主体之上有更高层主体,唯君主有健全 人格和主体地位。o“身份等级为特征的主体地位”
3、与“契约平 等为特征的主体地位”的冲突3、立法目的的专制倾向o血缘本位等级制度王权政治专制政 治(没有约束的权力终将走向专制)。“ 礼乐征伐自天子出”,“刑不上大夫”o洛克的“分权说”:立法权、执法权、对 外权各自独立,若同时拥有,势必滥用。o孟德斯鸠的“三权分立”:立法权;与有 赖于国际法的各事项相关的行政权;与有 赖于民法的各种问题有关的行政权。“要 防止滥用权力,就必须以权制权。”二、社会制度的伦理要求对立法过程的制约o立法过程,不仅受传统伦理文化的制约, 而且受经济制度、政治制度及其隐含的伦 理要求、伦理目标的影响。(一)经济制度伦理要求的影响1、契约伦理性o市场经济就是法制经济,要求
4、立法具有鲜 明的契约伦理色彩。契约是法制社会得以 维系的伦理形式。“人人为我,我为人人 ”。2、进化的伦理原则o把法律精神和法律规则看成一个动态的发 展过程,使其与社会经济发展之间具有恰 当的协调性,使其随时代发展而发展。(二)政治制度伦理要求的影响o政治制度对法律有强大的制约作用,法律 对政治制度有巨大的规范作用。相互依存 ,相互作用。1、普遍性伦理原则o一切法律法规必须对所有的主体具有普遍 的适应性,即公正与正义。如果赋予少数 人权利,而把义务归于另一些人,则立法 没有体现普遍的公正与正义。o讨论:户籍管理制度;行业或地方保护主 义的法律法规。2、衡平性伦理原则o要求法的创制,综合权衡各方
5、利弊得失, 选择最佳支点,以期获得利益各方的协调 性,充分发挥各主体的积极性创造性。其 本质在于社会正义。o例:政府与社会,即国家公权力与社会主 体(社会组织或个体)私权力的权力分配 问题公权对私权的控制。o公权对私权的控制,公权膨胀,导致许多 社会问题,典型的是公务员腐败。o现代法制国家,政府与社会之间,应是一 种双向互动的制约机制。其基础是:衡平 性伦理原则。衡平性伦理原则o一方面,法律赋予政府必要权力,以治理社会 ;另方面,法律也确认社会组织或个体的正当 权利。o一方面,政府必须依法行使管理国家和社会事 务的职责;另方面,社会组织或个人也应该依 法享有权利和依法承担义务o一方面,政府可取
6、缔或制裁社会违法行为;另 方面,社会组织或个人也可以抵制和追究政府 滥用职权等违法行为。三、伦理观念对立法过程的制约o立法者的伦理价值观念,对法的创制有较 大的影响。(一)“人的价值”观念1、人的价值o自然界满足人的需要,对人的有用性;人 类对自然的认识和改造。o个人对他人、社会的有用性;他人、社会 对个人的物质与精神等的满足。o个体既是手段,也是目的。2、个体价值的实现o社会正常运行和个体价值实现的相辅相成 。因而有“三大道德领域”:社会公德、 职业道德和家庭美德。3、人的价值的合理定位o人与自然、人与社会的和谐发展。即征服 自然,索取他人和社会,应遵循一定的纲 常伦理,恰如其分。(二)“制
7、度伦理”观念1、制度道德概念o制度道德有两个范畴:一方面,它必须尽可能 地适应所设想的文明社会的实际的法律制度和 政治制度。另一方面,它应当尽可能地接近政 治道德的理想,使政治制度具有最大限度的道 德意义。o制度伦理,即制度的伦理性。任何制度的合理 性,其伦理秩序都是一个不可忽视的问题。2、制度道德的存在o形于外,则是其形式的正当性,合理性;o聚于内,则是其以道德为支撑的人性的光 辉。3、制度伦理观念的作用o制度伦理观念,促成立法者在立法过程中 对法律制度的伦理思考。(三)立法者素质1、道德素质o内在的,道德信念o外在的,道德行为2、道德素质的影响o对法的终极的伦理道德价值的理性思考与 追问,立法者自身的道德素质发挥着重要 的、不可替代的作用o影响具体法律法规的道德伦理价值的合理 定位(应该以社会普遍道德水准为基础) 。思考与练习o总结并概括出本章主要观点!