法律法规-法律行为

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1、第七章 法 律 行 为第一节 法律行为概述一、法律行为的概念和特征w法律行为一词最早见于德国法学家丹尼尔奈特尔布拉德 于1748年出版的实在法学原理体系第一卷中。后为 德国民法典采用。 w法律行为通俗地讲是指具有法律意义的行为，但不包括事 实行为，“法律行为者，乃以发生私法上效果之意思表示 为要素之一种法律事实也”（郑玉波民法总则）。 w可表述为：法律行为是民事主体基于意思表示，设立、变 更和终止民事法律关系的行为。 w法律行为的特征有： w1）法律行为是人为的法律事实； w2）法律行为是表意行为； w3）法律行为以意思表示为要素； w4）法律行为大部分是合法行为。与法律行为相关的概念 1.民

2、事行为 最早见于王作堂民法教程北大1983年版 。表述为：“公民或法人确立、变更或消灭民事 法律关系的行为”。在这里，民事行为是在与事 实行为相对应的意义上使用的。 外国法上没有使用过民事行为这一概念，首 先在立法上使用民事行为概念的是我国民法通 则，从民事通则的相关规定看，民事行为是以 意思表示为要素发生民事法律后果的行为，包 括：民事法律行为，无效民事行为，可变更或 可撤销民事行为，效力未定的民事行为。民事 行为是民事法律行为的上位概念。 2、事实行为 是指行为人不具有设立、变更或消灭民事法律关系 的意图，但依据法律规定能引起民事法律后果的行为 。 民事行为与事实行为的主要区别：（1）民事

3、行为以 意思表示为必备要素；而事实行为当事人实施行为的 目的并不在于追求民事法律后果；（2）民事行为依 行为人的意思表示内容而发生效力，而事实行为依法 律规定而直接产生法律后果；（3）民事行为以行为 人具有相应行为能力为生效要件，而事实行为的构成 不要求行为人具有相应的民事行为能力。 事实行为包括：不当得利行为；无因管理行为；正 当防卫行为；紧急避险行为；侵权行为；遗失物的拾 得行为；埋藏物的发现行为等。 3.准法律行为 是指非基于表意人的表意行为，而基于 法律规定发生法律效力的行为。 准法律行为可分为：（1）意思通知，如承认的催吿和拒绝、 要约的拒绝等；（2）事实通知，如股东大会召集公告、

4、承诺迟到的通知、授予代理权的通知等；（3）感情表示，如继承中的宽恕表示等 。 4、民事法律行为 我国民法通则第54条定义：“民事法律 行为是指公民、法人设立、变更、终止民 事权利和民事义务的合法行为”。 民事法律行为的上位概念是民事行为， 具有表意性和目的性，不包括事实行为； 民事法律行为是合法行为，以适法性为特 征，不包括无效民事行为，可变更可撤销 民事行为和效力未定的民事行为。 A、民事行为： 1.民事法律行为； 2.无效民事行为； 3.可变更可撤销民事行为； 4.效力未定的民事行为。 B、事实行为： 1.不当得利行为；2.无因管理行为； 3.正当防卫行为；4.紧急避险行为；5.侵权行为；

5、 6.遗失物的拾得行为；7.埋藏物的发现行为等。 C、准法律行为： 1.意思通知； 2.事实通知； 3.感情表示。二、法律行为的分类w依不同的标准，可对法律行为作如下分类 w（一）单方法律行为、双方和多方法律行为 w （二）有偿法律行为和无偿法律行为 w （三）诺成法律行为和实践法律行为 w（四）要式法律行为和不要式法律行为 w（五）单务法律行为和双务法律行为 w（六）主法律行为和从法律行为 w（七）独立的法律行为和辅助的法律行为 w（八）物权行为和债权行为 w此外还有财产行为和身份行为、有因行为和无因行 为及生前行为和死因行为等分类。三、法律行为的形式w（一）口头形式。以谈话的形式进行的意思

6、表 示。 w（二）书面形式。指用书面文字作的意思表示 。又可以分为一般书面形式和特殊书面形式两 大类，其中特殊书面形式又包括：1）公证形 式；2）鉴证形式；3）审核登记形式。 w（三）推定形式。以有目的的积极行为推知。 w（四）沉默形式。既无语言又无行为的消极行 为。第二节 法律行为的成立和有效一、法律行为的成立w法律行为的成立是法律行为具备其构成要件的状态 ，它主要解决依法成立的法律行为应包括哪些必不 可少的事实要素。 w法律行为成立的要件包括一般要件和特别要件。 w一般要件是确认一切法律行为是否成立的标准： w1）当事人； w2）标的； w3）意思表示。 w特别成立要件指特别类型的法律行为

7、（如要物行为 ）应具备特别的事实要素。二、法律行为的有效w法律行为的有效指法律行为符合法律规定， 能够发生当事人预期的法律效果之效力。 w法律行为的一般有效要件有： w1）行为人具有相应的行为能力； w2）当事人意思表示真实； w3）不违反法律和社会公共利益； w4）法律行为的内容必须确定和可能。 w在特殊情况下，法律行为还须有特别有效要 件。三、意思表示w（一）意思表示的概念 w 意思表示是表意人将其期望发生某种法律效果的内 在意图以一定的方式表现于外部的行为或过程。它是 法律行为最核心的要素。 w（二）意思表示的构造 w意思表示是一个动态的行为过程，由下列三项要素构 成： w1.效果意思。

8、即真意，是表意人基于某种动机形成的 、存在于内心的、意欲发生一定法律后果的意思； w2.表示意思。是表意人欲将其意思表示予以表达的意 思； w3.表示行为。是指表意人将其效果意思予以表达的行 为。（三）意思和表示关系的状况 1.意思和表示一致。即意思表示真实。 2.意思与表示不一致。即行为人的内心意思与外部的表示行为不一致的状况。 包括故意的不一致和无意的不一致：前者 包括真意保留、虚伪表示和隐藏行为几种 ；后者包括错误和误传两种。 3.意思表示不自由。指行为人在外力的影响下，其意思表示不是自由自主的状况。 包括有欺诈、胁迫和乘人之危三种。w 1.意思和表示一致真意保留故意的不一致 虚伪表示

9、w2.意思与表示不一致 隐藏行为错误无意的不一致 误传欺诈 w3.意思表示不自由 胁迫乘人之危w真意保留：表意人故意隐匿其真意，而表示与其真意不同的意 思的意思表示。又称单独虚伪行为。其效力：原则上为有效； 如其不一致为相对人所明知的，行为无效。 w虚伪表示：指表意人与相对人通谋而为的意思表示。原则上为 无效。民法通则规定为恶意串通，行为无效。 w隐藏行为：指隐藏于虚伪表示中依其真意所欲发生的法律行为 。如：房屋买卖为规避税法而作赠与的虚伪表示。赠与为虚伪 表示，应无效，而买卖行为的效力应以房屋买卖的规定来判断 。 w脱法行为：指以迂回手段规避强行规定的行为。 民法通则 规定为以合法形式掩盖其

10、非法目的，行为无效。 w错误：指表意人因误认和不知，致其表示与意思不一致。前者 为认识不正确，如误认甲为乙、误认骡为马等；后者指通常的 笔误或者口误，如书写一万元而误写为一元。 民法通则 规定了重大误解，为可撤销的法律行为。 w误传：指因传达人或传达机关的错误致意思和表示不一致。 w民通意见第77条规定：意思表示由第三人义务传达，而第三人由于过 失转达错误或没有转达，造成他人损失的，一般可由意思表达人负赔偿责 任。但法律另有规定或者双方另有约定的除外。第三节 效力有瑕疵的法律行为一、无效法律行为（通则58条、合同法52条 ）w（一）概念。无效法律行为是指已经成立但欠缺法律 行为的有效要件因而不

11、能发生行为人预期的法律效果 的法律行为。 w（二）特点。绝对无效、当然无效、自始无效和永远 无效的法律行为。 w（三）种类。下列法律行为无效： w1.无行为能力人所实施的； w2.一方以欺诈、胁迫的手段进行的损害国家利益的； w3.恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的； w4.违反法律和社会公共利益的； w5.以合法的形式掩盖非法目的的。二、可撤销的法律行为（通则59条、合同法54条 ）w（一）概念。是指已经成立但欠缺合法性，受不利益 的一方当事人因此享有撤销权的法律行为。 w（二）特点。它是相对无效的法律行为，在被撤销前 ，其效力保持，但如果被撤销，则自始为无效。 w（三）种类。可撤销的

12、法律行为有以下几种： w1）因重大误解而为的法律行为；（民通意见71条） w2）显失公平的法律行为；（民通意见72条） w3）以欺诈、胁迫的手段进行的未损害国家利益的法 律行为； w4）乘人之危的法律行为。三、效力未定的法律行为w（一）概念。指法律行为的效力尚未确定，需要由 第三人意思表示辅助或者特定事实条件成就效力才 能确定的法律行为。 w（二）特点。效力未定的法律行为的有效或无效是 不确定的，其效力有待于第三人辅助或者特定事实 条件的成就。 w（三）种类。效力未定的法律行为有： w1）无权处分行为； （合同法51条） w2）无权代理行为； （合同法48条） w3）债务承担； w4）限制行为

13、人实施的超越其行为能力范围的行为。 （合同法47条）四、法律行为被确认无效或被撤销的法律后果w按照民法通则第61条的规定，其法律后果有 ： w（一）返还财产 w包括单方返还和双方返还； w（二）赔偿损失 w包括一方过错和双方过错； w（三）其他法律后果 w主要是追缴财产。第四节 法律行为效力的限制一、附条件的法律行为w（一）概念。指法律行为效力的开始和终止取决于将来不确 定事实的发生或不发生的法律行为。 w（二）法律行为所附的条件须具备的要件 w1）未来性。即将来的事实； w2）可能性。即条件将来可能发生； w3）约定性。条件由当事人选定； w4）合法性。条件应合法； w5）或然性。是否发生不

14、确定。 w（三）条件的种类 w1.延缓条件和解除条件； w2.积极条件和消极条件 w（四）对附条件法律行为的保护 w（合同法第45条规定；当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为 条件已成就；不正当促成条件成就的，视为条件不成就。 ）二、附期限的法律行为w（一）概念 w是以一定期限的到来为效力开始或终止 原因的法律行为。 w法律不允许对民事行为附加不能期限。 w（二）期限的种类 w 1.延缓期限； w 2.解除期限。三、附负担的法律行为w是效力受当事人设定的负担影响的法律 行为。 w负担的特征（P129页）。 w负担与条件和期限的区别。 w负担对法律行为效力的影响。讨论案例 1995年9

15、月8日，周某领王某到甲市工商银行找孙某 给王某兑换大面额人民币9000元。孙某领二人到发行 科，该科没有大面额人民币，科长率某让孙某到某信 用社兑换，同时委托孙某为其兑换1000元。孙某接款 与周某、王某去信用社途中，孙某对周某说：“科长的 1000元兑换完你给捎回来。”周某未吱声。到信用社后 ，周某、王某在柜台外等候，孙某进入营业室同业务 员说明了情况，并告诉业务员：“这1000元是科长的， 换完交给他们。”孙某因有事先走了。款兑换完后，王 某将1万元收起。事后率某找孙某要1000元，孙某找周 某时，周某表示未给他捎款。同时，王某也不承认多 拿了1000元。 问：本案中的1000元应由谁承担

16、责任？为什么？w【案例1】（57例） w1996年10月6日，马泰在集市上购得赵宝山的 奶牛一头。当时，赵谎称该牛是1996年7月25 日配的种，已有三个月没有发情，现已怀孕 揣犊。马泰听信此言，当即以3000元的较高 价格与赵成交。但待其将牛牵回数日，发现 该牛又发情，并没有怀孕揣犊，遂找到赵某 ，要求退牛还款，并赔偿自己饲养奶牛的草 料费。但赵则说，牛是你自己相中并当面成 交的，不能翻悔，拒绝退还价款。为此，马 泰向当地法院提起诉讼。 w问：该法律行为是否有效？w 分析 w本案中，因卖牛者赵宝山在卖牛时采用了欺 诈的行为，所以，该法律行为的效力应属于 可撤销、可变更。 w人民法院应支持原告的请求，判决撤销该法 律行为，由原告将牛