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1、 一、用人单位与劳动者订立劳动合同的相关法律问题解答用人单位与劳动者订立劳动合同的相关法律问题解答问题一、根据问题一、根据劳动合同法劳动合同法第十条的规定：用人单位应当在用工之日起一个第十条的规定：用人单位应当在用工之日起一个月内与劳动者订立书面劳动合同。但在实践中，很多劳动者拒绝签订劳动合同，月内与劳动者订立书面劳动合同。但在实践中，很多劳动者拒绝签订劳动合同，一旦辞职，就向仲裁机关提出要求支付双倍工资，对于此种情况，用人单位该一旦辞职，就向仲裁机关提出要求支付双倍工资，对于此种情况，用人单位该怎么办？怎么办？ 法条解答法条解答 劳动合同法实施条例第五条：自用工之日起一个月内，经用人单位书面
2、通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。第六条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。 律师提示律师提示 劳动合同法实施后 ，导致了一部分劳动者在用人单位要求签订劳动合同时，不签订劳动合同想获取双倍工资的现象，这里用人单位需举证证明已
3、经书面通知了劳动者签订书面合同，而劳动者不签订书面劳动合同的情形，因此，用人单位应当具有证据意识，在书面通知送达时应当有劳动者的签收证据或其它可证明已经向劳动者送达书面通知的证据。问题二、劳动者在用人单位连续工作满十年或与用人单位连续订立二次固定期问题二、劳动者在用人单位连续工作满十年或与用人单位连续订立二次固定期限劳动合同的，用人单位是否一定要与劳动者订立无固定期限的劳动合同？限劳动合同的，用人单位是否一定要与劳动者订立无固定期限的劳动合同？ 法条解答法条解答 劳动合同法 第十四条 无固定期限劳动合同，是指 用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无
4、固定期限劳动合同。有下列情形之一， 劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动 合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的； （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时， 劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的； （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四 十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 律师提示律师提示 根据该条的规定，劳动者如自己提出订立固定期限的劳动合 同，而不订立无固定期限的劳动合同，即使符合以上条件，用人单位也可以不 与劳动者订立无固定期
5、限的劳动合同，实践中用人单位可以书面征询劳动者的 意见，以确定是否与劳动者订立无固定期限的劳动合同，但要保留好劳动者的 书面意见，以防发生诉讼。问题三、用人单位不与劳动者签订书面劳动合同或无固定期限劳动合同会导致问题三、用人单位不与劳动者签订书面劳动合同或无固定期限劳动合同会导致 什么样的法律后果？什么样的法律后果？ 法条解答法条解答 劳动合同法第八十二条 用人单位自用工之日起超过 一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付 二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应 当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。劳动合同法实施
6、条例 第七条 用人单位自用工之日起满一年未与 劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日 应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为 自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即 与劳动者补订书面劳动合同。 律律师师提提示示 一些劳动者常常利用 用人单位不愿与劳动者签订书面劳动 合同或无固定期限劳动合同的作法，而要求二倍工资。这对用人单位存在很大 的风险，其实随着劳动力市场的逐渐弱化，用人单位与劳动者签订签订书面劳 动合同或无固定期限劳动合同，对劳动者也是一种制约。所以用人单位一定要 及时与劳动者签订书面劳动合同，对符
7、合签订无固定期限劳动合同条件的，要 签订无固定期限劳动合同。问题四、在仲裁或诉讼争议中如何确定用人单位与劳动者的劳动关系？问题四、在仲裁或诉讼争议中如何确定用人单位与劳动者的劳动关系？法条解答法条解答 劳社部发 200512 号关于确立劳动关系有关事项的通 知 第 二条、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在 劳动关系时可参照下列凭证： (一)工资支付凭证或记录 (职工工资发放花名册 )、缴纳各项 社会保 险费的记录； (二)用人单位向劳动者发放的 “工作证 ”、 “服务证 ”等能够证明身份的证件； (三)劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表 ”、 “报名表 ”等招用记录；(四)考勤记录
8、； (五)其他劳动者的证言等。 其中， (一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。律律师师提提示示 用人单位向劳动者发放的 “工作证 ”、 “服务证 ”等能够证 明身份的证件 在诉讼中显得尤为重要，而在实践中劳动者提出劳动仲裁或 诉讼的依据就是一张 “工作证 ”，所以用人单位对这些证件的管理应该更 加严格。问题五、问题五、 劳动合同法劳动合同法所说的与用人单位建立劳动关系的劳动者指的是哪些所说的与用人单位建立劳动关系的劳动者指的是哪些 人？人？法条解答法条解答 劳动合同法 第二条 ： 中华人民共和国境内的企业、 个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立 劳
9、动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法律律师师提提示示 劳动合同法所指劳动者是与用人单位有长期稳定的劳动 关系的人，有较为固定的工作岗位。短暂、临时性用工不适用劳动合同法 。问题六、用人单位应在什么时间与劳动者签订书面劳动合同？问题六、用人单位应在什么时间与劳动者签订书面劳动合同？法条解答法条解答 劳动合同法 第十条 ： 建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。律律师师提提示示 也就是说用人单位一旦用工，就应当订立书面劳动合同，
10、最迟也不能超过一个月 ，否则用人单位就须支付双倍工资。问题七、用人单位在签订劳动合同中要履行哪些告知义务？问题七、用人单位在签订劳动合同中要履行哪些告知义务？法条解答法条解答 劳动合同法 第八条 ：用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。律律师师提提示示 这个条款是 劳动合同法 对告知义务及内容的规定，避免用人单位与劳动者隐瞒真实情况，欺诈对方。实践中用人单位可以在劳动合同、入职申请表中告知劳动者以上情况，并要求劳动者签字，这非常
11、重要，以防止劳动者以不知企业状况，用欺诈之名而主张劳动合同无效，要求用人单位经济补偿与赔偿。问题八、劳动者在签订劳动合同中要履行哪些告知义务？问题八、劳动者在签订劳动合同中要履行哪些告知义务？法条解答法条解答 劳动合同法 第八条 ：用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。律律师师提提示示 劳动合同法 第八条 也对劳动者提出了向用人单位如实告知与劳动合同相关的基本情况的规定，实践中有的劳动者提供虚假身份证，学历证，工作背景等情况常常
12、发生 ，所以用人单位应要求劳动者入职时申明其所填写、提供的资料是真实的，一经发现虚假，用人单位可以立即解除劳动合同，并不给与经济补偿。问题九、试用期的期限是如何规定的？问题九、试用期的期限是如何规定的？法条解答法条解答 劳动合同法 第十九条 劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。 以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期律律师师提提示示 用人单位在与劳动者签订劳动合同中应严格遵照
13、劳动合同法对试用期的规定，否则就要向劳动者赔偿。而在实践中，往往在填写试用期时很随意，但如果不按照以上试用期的规定，劳动者可以要求按已经履行的超过法定试用期的期间支付赔偿金。问题十、试用期的工资该如何确定？问题十、试用期的工资该如何确定？法条解答法条解答 劳动合同法第二十条 劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。律律师师提提示示 应当注意的是试用期工资 两个“不得低于 ” ，一个 不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，另一个不得低于 用人单位所在地的最低工资标准。问题十一、用人单
14、位与劳动者互有约定，就可以不为劳动者办理社会保险吗？问题十一、用人单位与劳动者互有约定，就可以不为劳动者办理社会保险吗？ 法条解答法条解答 劳动法 第七十二条 社会保险基金按照保险类型确定 资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会 保险缴纳社会保险 费。劳动合同法 第二十六条下列劳动合同无效或者部分无效： （三） 违反法律、行政法规强制性规定的。 律律师师提提示示 用人单位虽然与劳动者互有约定，不为劳动者办理社会保 险，该条违反 劳动法 强制性的规定，所以是无效的。办理社会保险 是用人单位防范用工风险最好的手段，用人单位不能因小失大。问题十二、问题十二、 、用人单位在签订劳
15、动合同中，要求劳动者提供担保或者风险押金是、用人单位在签订劳动合同中，要求劳动者提供担保或者风险押金是否妥当？否妥当？法条解答法条解答 劳动合同法第九条 ：用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。律律师师提提示示 任何向劳动者扣押财物、身份担保、限制自由的行为都是违法劳动合同法 的，会受到劳动行政部门的处罚。问题十三、将劳动者在下属子公司之间调动，或者注册新的用人单位与劳动者问题十三、将劳动者在下属子公司之间调动，或者注册新的用人单位与劳动者签订劳动合同，用人单位能否将劳动者的签订劳动合同，用人单位能否将劳动者的“工龄清零
16、工龄清零”？法条解答法条解答 广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用、若干问题的指 导意见 第二十二条 用人单位恶意规避 劳动合同法 第十四条的下列行为，应认定为无效行为，劳动者的工作年限和订立固定期限劳动合同的次数仍应连续计算：（一）为使劳动者 “工龄归零 ”，迫使劳动者辞职后重新与其签订劳动合同的；（二）通过设立关联企业，在与劳动者签订合同时交替变换用人单位名称的；（三）通过非法劳务派遣的；（四）其他明显违反诚信和公平原则的规避行为。律律师师提提示示 用人单位能否将劳动者的“工龄清零” ，既是违法的，也是极其不人道的，这种行为的恶果是劳动力市场不能够可持续性发展。企业的发展源于劳动者经年累月的劳动
